Tercerización e intermediación laboral: reglas para empresas en Perú

"Tercerización", "intermediación", "outsourcing", "service"... en el mundo empresarial peruano estos términos se usan como si fueran sinónimos, pero legalmente son figuras completamente diferentes con reglas distintas. Confundirlas puede costarte una multa de SUNAFIL y, peor aún, terminar con todos los trabajadores tercerizados en tu planilla.

Si tu empresa contrata servicios externos, personal temporal o cualquier forma de outsourcing, necesitas entender exactamente qué es legal y qué no. Esta guía te da las respuestas claras que necesitas.

1. Tercerización: qué es y cuándo es válida

La tercerización está regulada por la Ley 29245 y su reglamento (DS 006-2008-TR), con las modificaciones introducidas por el DU 044-2019. Es cuando una empresa (la "principal") contrata a otra empresa (la "tercerizadora") para que ejecute un servicio integral.

La clave es que la empresa tercerizadora debe ejecutar el servicio con autonomía técnica y funcional. Esto significa:

• Sus propios trabajadores: Contratados directamente por la tercerizadora, en su planilla, con sus beneficios
• Sus propios recursos materiales: Equipos, herramientas, insumos (salvo excepciones justificadas)
• Su propia dirección y supervisión: El supervisor de los trabajadores es de la tercerizadora, no de tu empresa
• Asunción de riesgos: La tercerizadora asume la responsabilidad por el resultado del servicio

2. Intermediación laboral: reglas estrictas

La intermediación laboral está regulada por la Ley 27626 y su reglamento. A diferencia de la tercerización, aqué la empresa intermediadora envía trabajadores que laboran bajo la dirección de tu empresa. Es esencialmente un "préstamo" de personal.

La intermediación tiene restricciones mucho más severas:

• Solo para actividades temporales, complementarias o especializadas: No puedes usar intermediación para tu actividad principal permanente
• Límite del 20%: Los trabajadores intermediados no pueden exceder el 20% del total de tus trabajadores directos
• Registro obligatorio: La empresa intermediadora debe estar registrada ante el MTPE con una autorización vigente
• Igualdad de derechos: Los trabajadores intermediados tienen derecho a las mismas condiciones de trabajo (remuneraciones, jornada, beneficios) que tus trabajadores directos que realizan funciones similares
• Fianza obligatoria: La empresa intermediadora debe constituir una fianza que garantice el cumplimiento de las obligaciones laborales con sus trabajadores

3. Tabla comparativa: tercerización vs intermediación

4. El test de subordinación: cuándo el outsourcing es fraudulento

Aqué está el punto más importante de todo este artículo. SUNAFIL y los jueces laborales aplican un "test de subordinación" para determinar si tu outsourcing es real o es una simulación para evitar tener trabajadores en planilla. Estos son los indicadores de fraude:

1. Tú das las ¿rdenes directamente: Si tus jefes le dicen al personal tercerizado qué hacer, cómo hacerlo y cuándo hacerlo, no hay tercerización real
2. Tú controlas su horario: Si marcas su asistencia, autorizas sus permisos o les fijas el horario
3. Usan tus recursos: Si trabajan con tus computadoras, tus uniformes, tus herramientas y en tus instalaciones sin ninguna autonomía
4. No hay resultado medible: Si el contrato no define un servicio con resultado concreto sino simplemente "provisión de personal"
5. Exclusividad total: Si la tercerizadora solo trabaja para ti y no tiene otros clientes, es un indicio de simulación
6. Mismas funciones que tu personal: Si el personal tercerizado hace exactamente lo mismo que tus trabajadores directos, sentados al lado en el mismo escritorio

5. Responsabilidad solidaria: tú pagas si ellos no pagan

Uno de los aspectos más peligrosos del outsourcing en Perú es la responsabilidad solidaria. Esto significa que si la empresa tercerizadora o intermediadora no paga los derechos laborales de sus trabajadores (salarios, CTS, gratificaciones, aportes a EsSalud, pensiones), tú como empresa principal eres responsable de pagar esos derechos.

La responsabilidad solidaria se activa cuando:

• La tercerizadora o intermediadora no cumple con sus obligaciones laborales
• El trabajador demanda directamente a la empresa principal
• SUNAFIL determina incumplimiento en una fiscalización

Para protegerte, debes verificar periódicamente que tu proveedor de outsourcing está cumpliendo con sus obligaciones laborales. No basta con firmar el contrato y desentenderse.

6. Registro ante el MTPE

Ambas figuras requieren trámites ante el Ministerio de Trabajo:

Para tercerización:

• El contrato de tercerización debe registrarse ante la Autoridad Administrativa de Trabajo dentro de los 15 días hábiles siguientes a su celebración
• La tercerizadora debe estar inscrita en el Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras
• Se debe informar a los trabajadores desplazados sobre su derecho a ser incluidos en la planilla de la empresa principal si se desnaturaliza la relación

Para intermediación:

• La empresa intermediadora debe obtener una autorización del MTPE antes de operar, que se renueva anualmente
• Debe constituir una fianza (carta fianza bancaria o fianza de caución) para garantizar el pago de derechos laborales
• Debe presentar contratos de los trabajadores destacados y la relación de empresas usuarias
• Debe presentar trimestralmente la relación de trabajadores destacados ante cada empresa usuaria

7. Infracciones SUNAFIL más comunes

8. Documentación necesaria

Para que tu relación de outsourcing sea sólida ante SUNAFIL, necesitas tener esta documentación disponible:

1. Contrato de servicios: Detallando claramente el servicio a prestar, los entregables, los plazos y las condiciones. Debe reflejar autonomía.
2. Registro del contrato ante el MTPE: Con la constancia de presentación dentro del plazo de 15 días
3. Constancia de autorización vigente (si es intermediación): Verificar que la intermediadora tiene registro activo
4. Fianza (si es intermediación): Copia de la carta fianza o póliza de caución
5. Evidencia de autonomía: Organigramas, ¿rdenes de servicio emitidas por la tercerizadora (no por ti), reportes de cumplimiento
6. Verificación periódica de cumplimiento laboral: Constancias de que la tercerizadora/intermediadora está pagando planilla, CTS, gratificaciones y aportes
7. Informes mensuales del servicio: Reportes de avance y cumplimiento del objeto del contrato

9. Checklist de cumplimiento para outsourcing legal

1. El contrato define un servicio integral con resultado medible (no "provisión de personal")
2. La empresa tercerizada/intermediadora tiene registro vigente ante el MTPE
3. Los trabajadores tercerizados responden a un supervisor de SU empresa (no de la tuya)
4. Los trabajadores tercerizados usan recursos de SU empresa (o está justificado contractualmente si usan los tuyos)
5. No controlas el horario ni la asistencia del personal tercerizado
6. El contrato fue registrado ante el MTPE dentro de los 15 días
7. Si es intermediación: no se excede el 20% de tu planilla
8. Si es intermediación: la intermediadora tiene fianza vigente
9. Verificas periódicamente que el proveedor pague beneficios laborales a sus trabajadores
10. Tienes documentación que demuestra la autonomía del proveedor
11. No hay personal tercerizado haciendo las mismas funciones que tu personal directo en las mismas condiciones
12. El contrato tiene vigencia definida y cláusulas de responsabilidad claras