Cencosud Retail Perú S.A — Res. 219-2021

Antecedentes

1 Se verificó el cumplimiento sobre las siguientes materias: Formación e información sobre Seguridad y Salud en el Trabajo, Identificación de Peligros y Evaluación de Riesgos (IPER), Normas de Ergonomía. 20555195444 soft Bianca FAU 20555195444 soft 08:25:16-0500 PACHECO ZERGA Luz Imelda FAU 20555195444 soft

- Una infracción MUY GRAVE en materia de seguridad y salud en el trabajo, por no acreditar contar con un Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo, tipificada en el numeral 28.9 del artículo 28 del RLGIT, ascendente a S/ 20,737.50.

- Una infracción MUY GRAVE a la labor inspectiva, por no cumplir con la medida inspectiva de requerimiento, de fecha 13 de mayo de 2016, tipificada en el numeral 46.7 del artículo 46 del RLGIT, ascendente a S/ 20,737.50.

i. El Acta de Infracción y la resolución apelada emitidas en el procedimiento sancionador, deben ser claras al justificar las razones por las que se pretende sancionar, caso contrario el acto deviene en nulo.

ii. Se insiste erróneamente en sancionar por la supuesta inexistencia del Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo (RISST), al considerarse que éste no contempla los estándares de segundad que deben ser cumplidos por el personal de caja, pese a que dicha información sí fue incluida en el Título V del RISST, bajo la denominación "Normas de Ergonomía para personal de oficina administrativa y cajas"; asimismo, debe tomarse en cuenta que no solo se cuenta con un RISST, sino que, además, se acreditó contar con documentos adicionales que regulan de manera específica la ergonomía en el puesto de caja y los estándares de seguridad que deben ser cumplidos por el personal de caja.

iii. La conclusión a la que arriba la autoridad de primera instancia es errónea y evidencia que no ha cumplido con analizar adecuadamente el contenido del programa de capacitación de la empresa que sí ha cumplido con incluir las funciones específicas en los puestos de trabajo de atención al público y cajeros, y los riesgos específicos a que están expuestos los trabajadores en su puesto de trabajo en relación a las normas de ergonomía.

iv. El IPER sí desarrolla adecuadamente y en forma específica los riesgos disergonómicos del personal de caja.

v. Sí cuentan con sillas que cumplen con los estándares señalados en la normativa básica de ergonomía y el procedimiento de evaluación de riesgos ergonómicos para centros comerciales, especialmente, en el puesto de cajero.

vi. Agregan que los inspectores no cumplieron con sus obligaciones propias de su función ya que no tomaron muestras fotográficas que debieron ser incluidas en el Acta de Infracción con la finalidad de acreditar los supuestos incumplimientos detectados, lo

cual resulta ser una tarea fundamental que debía ser realizada en el procedimiento inspectivo, lo que también significa el incumplimiento del numeral 7.5.1 de la Directiva N° 002-2016-SUNAFIL/INII, la cual establece que los inspectores deben tomar muestras fotográficas, cuando sea necesario, y en este caso lo es, pues se cuestiona las características de las sillas.

vii. Sí cuentan con un procedimiento y medidas de control de riesgo, los cuales son parte del sistema de gestión de seguridad y salud en el trabajo, como por ejemplo las pausas activas aplicable para el personal de caja.

viii. Se ha omitido analizar de manera debida los documentos e instrumentos complementarios de segundad y salud al momento de resolver, que demuestran que se ha cumplido con regular adecuadamente el procedimiento de pausas activas e inclusive se ha presumido que las medidas preventivas de ergonomía no son ejecutadas por el personal, pese a que su efectiva implementación ha sido validada en el informe de la UNI.

ix. En el presente procedimiento se afecta el principio de tipicidad en la medida que los inspectores de trabajo proponen una sanción, que es ratificada por la resolución apelada, en base a una norma que no resulta aplicable al caso concreto, que contraviene los hechos verificados en el procedimiento inspectivo, como es el caso de la infracción contenida en el numeral 28.9 del artículo 28 del RLGIT, cuyo supuesto no se ha verificado en los hechos, toda vez que la existencia del RISST.

x. La resolución apelada vulnera el principio de concurso de infracciones.

xi. No haber cumplido con la medida de requerimiento no puede ser considerada una infracción adicional, pues al momento de su emisión aun opera la presunción de inocencia a favor del administrado, asimismo, considerando el carácter accesorio de la medida inspectiva de requerimiento, y estando a que se ha demostrado que no han existido incumplimientos que deban ser sancionados, lo accesorio sigue la suerte de lo principal, por tanto, la infracción debe ser revocada.

2 Notificada a la inspeccionada el 28 de mayo de 2021.

i. El inferior en grado en el considerando 9 de la resolución apelada, determinó que los RISST presentados, no cumplen con la estructura mínima legal, es decir, el RISST debe contener los requisitos mínimos establecidos en el artículo 74 del RLSST. En razón a lo señalado, se concluye que la Inspeccionada no acreditó durante la etapa de actuaciones inspectiva ni en el procedimiento sancionador, el cumplimiento de su obligación de contar con un Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo conforme a ley, al no contener los estándares mínimos de seguridad y salud para las operaciones de cajeros, toda vez que exhibió un RISST que no cuenta con una estructura mínima y adecuada, que sirva como Instrumento de prevención de riesgos laborales en el marco del Sistema de Gestión de Seguridad y Salud en el Trabajo. Por tanto, en atención a los parámetros antes señalados y los hechos expuestos en el Acta de Infracción, este Despacho concluye que la conducta infractora se encuentra contenida en el numeral 28.9 del artículo 28° del RLGIT, que establece como infracción muy grave en materia de seguridad y salud en el trabajo: "no tener un reglamento de seguridad y salud en el trabajo”.

ii. Con relación a los documentos adicionales, tales como: Estándar para Equipos y Herramientas de Trabajo Estándar Condiciones Ambientales en Supermercados Estándar de Posicionamiento Postural, Estándar Manipulación Manual de Cargas, el Procedimiento para Trabajo Seguro-Ergonomía para trabajos sentado y el Procedimiento para Trabajo Seguro- Ergonomía para Sección de Cajas, se debe hacer hincapié que dichos documentos no forman parte del RISST, tampoco se verifica que hagan referencia a éste, sino, como señala la propia inspeccionada, son documentos adicionales, que no enervan la Infracción incurrida, pues la conducta infractora está referida por no haber incluido dentro de la estructura mínima del RISST los estándares de seguridad y salud en las operaciones de las labores de cajeros, conforme lo establece los dispositivos legales indicados en líneas precedentes. Por tanto, considerando que la inspeccionada no ha desvirtuado la infracción establecida en el Acta de Infracción, en mérito a la cual el inferior en grado procedió a imponer sanción pecuniaria; en consecuencia, corresponde desestimar lo alegado por la inspeccionada en el numeral ii) del punto II de la presente resolución.

iii. En cuanto al Programa de Capacitación de Seguridad y Salud Ocupacional 2016, en cuyo Módulo II, se aprecia el curso titulado: Seguridad en las Áreas de Trabajo, con los temas: Manipulación segura de cargas en trabajos de caja y Ergonomía y pausas activas para cajeras (práctico), al cual se acompañó el contenido del Módulo II, cabe indicar que el periodo 2016 no ha sido materia de análisis para determinar la sanción, toda vez que las actuaciones inspectivas se desarrollaron a inicios de ese año, por lo que, no cabe emitir pronunciamiento respecto a los citados documentos. En ese sentido, al igual que la Sub Intendencia de Resolución, este Despacho concluye que la inspeccionada no acreditó haber brindado la formación e información sobre seguridad y salud en el trabajo respecto a los riesgos específicos a que están expuestos los trabajadores en su puesto de trabajo en relación a la norma ergonomía. Por ende, resulta infundado lo alegado en este extremo de la apelación.

iv. En cuanto a las medidas de control, relacionadas con la falta implementación de sillas ajustables y regulables que cumplan con la normativa sobre ergonomía para el personal del puesto de cajas - conducta 2 literal a), se observa que contiene la conducta materia de infracción respecto al incumplimiento de la normativa sobre riesgo ergonómico; en mérito a ello, por principio de razonabilidad establecido en el 1.4 del artículo IV del TUO LPAG, corresponde revocar este extremo de la presente infracción, pues dicha

conducta será debidamente analizada en los considerandos posteriores, por tanto, se desestima los numerales iv) del punto II de la apelación.

v. De la evaluación integral del referido Informe se advierte que no se verificó las sillas que usan los colaboradores de caja de la tienda Metro ubicada en Av. Universitaria MZ- Lote 1 Urb. El Retablo. Distrito de Comas. En ese sentido, la inspeccionada no cumplió con este extremo de la obligación, toda vez que, el análisis técnico sobre riesgos disergonómicos referido a las sillas realizado en el citado Informe, se ha desarrollado en función a la evaluación ergonómica del producto sillas correspondiente a otras tiendas y no a las del centro de trabajo inspeccionado, por lo que, la inspeccionada no subsanó este extremo de la infracción.

vi. Respecto al concurso de infracciones, carece de sustento, tomando en cuenta que en la presente resolución se han revocado algunos extremos de la resolución apelada, que pudieran configurar incumplimientos relacionados a una misma conducta; así en el caso de autos, se observa que las conductas infractoras previamente precisadas son claramente disimiles entre sí y vulneran distintas normas sustantivas, las cuales han sido precisadas en los considerandos precedentes; en consecuencia, resulta evidente que las mencionadas Infracciones derivan de diferentes hechos; por lo que, lo esgrimido por la inspeccionada carece de sustento.

vii. El razonamiento efectuado por la autoridad de primera instancia, toda vez que los actos administrativos en mención no cuestionan la estructura mínima que debe contener del RISST, sino que están referidas a la aprobación por parte del Comité de Seguridad y Salud en el Trabajo. Aunado a ello, los pronunciamientos de la Sub Intendencia de Resolución 5 al no tener la calidad de precedentes vinculantes, no vincula a la administración su observancia obligatoria, por consiguiente, no tiene amparo legal lo sostenido en los numerales ix) y x) del punto II de la presente resolución.

viii. Las infracciones determinadas por la autoridad de primera instancia, mediante la resolución apelada, se encuentran conforme a ley, observándose que las infracciones impuestas fueron motivadas, considerando que éstas fueron plenamente identificadas en los hechos verificados descritos en el Acta de Infracción, las cuales no fueron desvirtuados por la inspeccionada en el presente procedimiento sancionador deviniendo en infundado lo argumentado en el numeral i) del punto II de la apelación; por lo que, corresponde confirmar la resolución venida en grado.

De La Competencia Del Tribunal De Fiscalización Laboral

3 “Ley N° 29981, Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL), modifica la Ley 28806, Ley General de Inspección del Trabajo, y la Ley 27867, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales Artículo 1. Creación y finalidad Créase la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL), en adelante SUNAFIL, como organismo técnico especializado, adscrito al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, responsable de promover, supervisar y fiscalizar el cumplimiento del ordenamiento jurídico sociolaboral y el de seguridad y salud en el trabajo, así como brindar asesoría técnica, realizar investigaciones y proponer la emisión de normas sobre dichas materias.” 4“Ley N° 29981, Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL), modifica la Ley 28806, Ley General de Inspección del Trabajo, y la Ley 27867, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales Artículo 15. Tribunal de Fiscalización Laboral El Tribunal de Fiscalización Laboral es un órgano resolutivo con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia. El Tribunal constituye última instancia administrativa en los casos que son sometidos a su conocimiento, mediante la interposición del recurso de revisión. Expide resoluciones que constituyen precedentes de observancia obligatoria que interpretan de modo expreso y con carácter general el sentido de la legislación bajo su competencia. (…)” 5 "Ley N° 28806, Ley General de Inspección del Trabajo Artículo 41.- Atribución de competencias sancionadoras (…) El Tribunal de Fiscalización Laboral resuelve, con carácter excepcional y con competencia sobre todo el territorio nacional, los procedimientos sancionadores en los que se interponga recurso de revisión. Las causales para su admisión se establecen en el reglamento. El pronunciamiento en segunda instancia o el expedido por el Tribunal de Fiscalización Laboral, según corresponda, agotan con su pronunciamiento la vía administrativa.” 6“Decreto Supremo N° 007-2013-TR, Reglamento de Organización y Funciones de SUNAFIL Artículo 15.- Instancia Administrativa El Tribunal constituye última instancia administrativa en los casos que son sometidos a su conocimiento, mediante la interposición del recurso de revisión.” 7“Decreto Supremo N° 004-2017-TR. Decreto Supremo que aprueba el Reglamento del Tribunal de Fiscalización Laboral Artículo 2.- Sobre el Tribunal El Tribunal es un órgano colegiado que resuelve, con carácter excepcional y con competencia sobre todo el territorio nacional, los procedimientos sancionadores en los que proceda la interposición del recurso de revisión, según lo establecido en la Ley y el presente Reglamento. Sus resoluciones ponen fin a la vía administrativa. El Tribunal tiene independencia técnica en la emisión de sus resoluciones y pronunciamientos, no estando sometido a mandato imperativo alguno. Los pronunciamientos que así se determinen en Sala Plena del Tribunal constituyen precedentes administrativos de observancia obligatoria para todas las entidades conformantes del Sistema.”

Del Recurso De Revisión

IV. DE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE REVISIÓN POR PARTE DE CENCOSUD RETAIL PERÚ S.A.

Fundamentos Del Recurso De Revisión

Inaplicación del numeral 10 del artículo 66 y del numeral 1.4 del artículo IV del TUO de la LPAG, señalando que se sanciona a la impugnante por las mismas infracciones en 21 procedimientos inspectivos

- La impugnante señala que la Sub Intendencia de Actuación Inspectiva (SIAI) de la Intendencia de Lima Metropolitana imputó y sancionó a CENCOSUD RETAIL PERÚ S.A. en 21 procedimientos inspectivos sancionadores por las mismas infracciones, en distintos distritos de la ciudad de Lima, cuando “…lo correcto era que se imputara un solo tipo infractor, por cada presunto incumplimiento y que la multa se calculara por la totalidad de los trabajadores afectados”. Asimismo, menciona que la propia Intendencia, a través del fundamento 3.23, reconoce que “…los procesos operativos de los establecimientos comerciales (tienda) Metro serían idénticas…”, por lo que a consideración de la impugnante la autoridad inspectiva “…debió tomar en cuenta el tipo de infracción después de tener el panorama global de sus 21 Actas de Infracción…”, citando al criterio normativo adoptado mediante Resolución de Superintendencia N° 110-2019-SUNAFIL referido a la infracción continuada “la infracción continuada es aquella que se configura cuando se realiza distintas conductas (pluralidad de acciones), siendo cada una de ellas una infracción independiente, pero se considera como única infracción, siempre y cuando conformen un proceso unitario y homogéneo de acción”.

Inaplicación del artículo 51 de la LGIT y 252.2 del TUO de la LPAG, señalando que el procedimiento inspectivo debe ser declarado nulo por cuando operó el plazo de prescripción de cuatro (04) años

- La impugnante sostiene que el cómputo de inicio del plazo de prescripción del caso de autos es el 31 de diciembre de 2008, fecha en la cual entró en vigencia la norma que estableció la obligación de los tipos infractores sobre ergonomía (Resolución Ministerial N° 375-2008- TR), añadiendo que “…desde la fecha en que se cometió la infracción hasta la fecha en que

8 Iniciándose el plazo el 31 de mayo de 2021.

se determinó la presunta existencia de una infracción mediante la notificación de la resolución de Intendencia, abrían (sic) pasado más de 4 años”.

Inaplicación del numeral 4 del artículo 248 del TUO de la LPAG por la supuesta vulneración del principio de tipicidad al sancionar a la empresa con una infracción que no es aplicable al caso concreto

- La impugnante refiere que los inspectores no podrían considerar como una conducta infractora hechos que no estén expresamente previstos como tales, no tampoco ampliar supuestos de hecho con la finalidad de enmarcar los hechos analizados en infracciones que no existen. En ese sentido, alega que en la Resolución de Intendencia se imputa la infracción tipificada en el numeral 28.9 del artículo 28 del RLGIT, empero la empresa argumenta si haber implementado un sistema de gestión de seguridad y salud en el trabajo y cuenta con su reglamento interno de seguridad y salud en el trabajo. Por ello, resulta cuestionable que se insista en imponer una sanción debido a que este debería contar con los estándares de seguridad y salud en las operaciones de las labores de cajeros, pues resultaría arbitrario, sobre todo si se considera que la ausencia de alguna formalidad no implica su inexistencia.

Inaplicación del numeral 10 del artículo 248 y del numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar del TUO de la LPAG por la supuesta vulneración de los Principios de Culpabilidad y del Debido Procedimiento al momento de emitir la medida inspectiva de requerimiento - La impugnante refiere que la Resolución de Intendencia insiste erróneamente en sancionar a la empresa por la supuesta inexistencia del RISST considerando que este no contemplaba los estándares de seguridad que deben ser cumplidos por el personal de caja, pese a que dicha información sí fue incluida en el Título V del RISST, bajo la denominación “NORMAS DE ERGONOMÍA PARA PERSONAL DE OFICINA ADMINISTRATIVA Y CAJAS”.

- Por ello, precisa que su RISST sí contempla todos los factores de riesgos, el cual fue presentado al inspector pero que no se valoró adecuadamente. En ese sentido, alega que no se ha valorado el RISST presentado y tampoco los documentos que son parte integrante del sistema de seguridad y salud en el trabajo.

- En ese sentido, alega que no se garantizó el debido procedimiento al no aplicarse el principio de presunción de inocencia y presunción de licitud, ni se aplicó la responsabilidad subjetiva, toda vez que no existe dolo ni culpa por parte de CENCOSUD RETAIL PERÚ S.A.

Aplicación errónea del artículo 14 de la LGIT, sosteniendo que no debió de emitirse la medida inspectiva de requerimiento, por cuando CENCOSUD RETAIL PERÚ S.A. cumplió con acreditar el cumplimiento de las obligaciones en temas de seguridad y salud en el trabajo.

- La impugnante señala que “…la medida inspectiva de requerimiento sólo puede ser adoptada y emitida en el escenario en el que, concluidas las actuaciones inspectivas de investigación, el Inspector de Trabajo tenga la certeza de estar frente a un incumplimiento de naturaleza subsanable”, siendo un requisito que se compruebe “…fehacientemente que el empleador ha omitido el cumplimiento de una obligación legal”.

- CENCOSUD sí cuenta con sillas que cumplen con los estándares señalados en la normativa básica de ergonomía y el procedimiento de evaluación de riesgos ergonómicos para centros comerciales.

- Añade que CENCOSUD RETAIL PERÚ S.A. cumplió con capacitar al personal de caja llevando a cabo dos Programas de Capacitación durante los años 2015 (5 módulos) y 2016 (4 módulos), según documentación remitida y que -de acuerdo con lo indicado por la impugnante- no ha sido debidamente valorada por la Intendencia.

- CENCOSUD sí cumplió con realizar todas las actividades de prevención necesarias según los resultados de la Identificación de Peligros y Evaluación de Riesgos.

- En esa línea, señala que “…en tres procedimientos idénticos iniciados contra la empresa sobre las mismas materias fiscalizadas (…) mediante Órdenes de Inspección N° 5803-2016, 5822-2016 y 5836-2016, la Sub Intendencia de Resolución 2 reconoce expresamente que las observaciones realizadas por los Inspectores referentes a los ‘Valores Recomendados para la Posición de Segmentos Corporales’ carecen de sustento jurídico por lo que resuelven NO ACOGER la propuesta de multa…”.

Inaplicación de los numerales 1.7 del artículo IV y 9 del artículo 248 del TUO de la LPAG, así como del numeral 16 del artículo 2 de la LGIT, al momento de emitirse la medida inspectiva de requerimiento.

- La impugnante reitera que, a través del procedimiento administrativo sancionador, la SUNAFIL “…ha sentado desde nuestro análisis una posición arbitraria en contra de la Empresa (…) sin tomar en cuenta el derecho de los administrados a la moderación de los actos de gravamen, sin tomar en cuenta los medios probatorios presentados dentro del procedimiento y sin tomar en cuenta la prescripción de las infracciones…”, sancionando de manera arbitraria a la Empresa.

- Así, añade que se han vulnerado “…los principios de: i) veracidad (numeral 1.7 del artículo IV del Título Preliminar y en el inciso 51.1 del artículo 51 del TUO de la LPAG, ii) presunción de licitud (numeral 9 del artículo 248 del TUO de la LPAG), iii) objetividad (numeral 16 del artículo 220 de la LGIT).”

Análisis Del Recurso De Revisión

Sobre la prescripción de las infracciones detectadas

9 TUO de la LPAG, “Artículo 252.- Prescripción 252.1 La facultad de la autoridad para determinar la existencia de infracciones administrativas, prescribe en el plazo que establezcan las leyes especiales, sin perjuicio del cómputo de los plazos de prescripción respecto de las demás obligaciones que se deriven de los efectos de la comisión de la infracción. En caso ello no hubiera sido determinado, dicha facultad de la autoridad prescribirá a los cuatro (4) años. 252.2 EI cómputo del plazo de prescripción de la facultad para determinar la existencia de infracciones comenzará a partir del día en que la infracción se hubiera cometido en el caso de las infracciones instantáneas o infracciones instantáneas de efectos permanentes, desde el día que se realizó la última acción constitutiva de la infracción en el caso de infracciones continuadas, o desde el día en que la acción cesó en el caso de las infracciones permanentes. EI cómputo del plazo de prescripción sólo se suspende con la iniciación del procedimiento sancionador a través de la notificación al administrado de los hechos constitutivos de infracción que les sean imputados a título de cargo, de acuerdo a lo establecido en el artículo 255, inciso 3. Dicho cómputo deberá reanudarse inmediatamente si el trámite del procedimiento sancionador se mantuviera paralizado por más de veinticinco (25) días hábiles, por causa no imputable al administrado. 252.3 La autoridad declara de oficio la prescripción y da por concluido el procedimiento cuando advierta que se ha cumplido el plazo para determinar la existencia de infracciones. Asimismo, los administrados pueden plantear la prescripción por vía de defensa y la autoridad debe resolverla sin más trámite que la constatación de los plazos. En caso se declare la prescripción, la autoridad podrá iniciar las acciones necesarias para determinar las causas y responsabilidades de la inacción administrativa, solo cuando se advierta que se hayan producido situaciones de negligencia.”

TEMA VOTACIÓN ACUERDO La prescripción administrativa UNANIMIDAD El plazo de prescripción de cuatro (4) años para determinar la existencia de infracciones en materia sociolaboral, es aplicable para todos los hechos constitutivos de infracción, incluso si ocurrieron antes del 16 de marzo de 2017.

"(...) a efectos de determinar el dies a quo, es fundamental efectuar un análisis caso por caso para distinguir las diversas clases de infracción, para lo cual será necesario acudir a la norma que prevé la conducta infractora y examinar la acción o acciones concretas que se tipifican como ilícito administrativo, para precisar en qué momento se consuma la infracción y se inicia el cómputo de la prescripción. 1) La infracción instantánea se consuma con la conducta misma, sin que la situación ilícita sea permanente o duradera en el tiempo. Por lo tanto, el plazo de prescripción empieza a computarse desde la consumación de la infracción, esto es, desde la realización de la conducta infractora. 2) La infracción instantánea con efectos permanentes es aquella que, asimismo, se consuma en el mismo acto, pero produce un estado de cosas antijurídico permanente. En este caso, el plazo de prescripción se inicia desde que se ha consumado la infracción, esto es, desde que se ha creado la situación antijurídica. 3) La infracción continuada es aquella que se configura cuando se realizan distintas conductas (pluralidad de acciones), siendo cada una de ellas una infracción independiente, pero se considera como una única infracción, siempre y cuando conformen un proceso unitario y homogéneo de acción. En este caso, el plazo de prescripción empieza a computarse desde que se lleva a cabo la última acción constitutiva de la infracción.

4) La infracción permanente es aquella que se caracteriza porque la acción infractora crea una situación antijurídica que se prolonga en el tiempo, es decir, la conducta misma se sigue consumando hasta que el autor decide abandonarla. De igual forma como sucede en las infracciones continuadas, el plazo de prescripción empieza a computarse desde que ha cesado la situación antijurídica, toda vez que es el momento en que se ha consumado la infracción (y no mientras dicha conducta se mantiene)”.

10 Así, el referido criterio señala lo siguiente: “Para efectos del cómputo de la prescripción administrativa señalada en el Texto Único Ordenado de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, constituyen infracciones permanentes los siguientes incumplimientos recogidos en el numeral 27.6 del artículo 27 del Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo: i) mantener actualizados los registros, o, ¡i) disponer de la documentación que exigen las disposiciones sobre seguridad y salud en el trabajo. Por su parte, el incumplimiento de la obligación de implementar los registros de seguridad y salud en el trabajo, recogido en el mencionado numeral, constituye una infracción instantánea con efectos permanentes.”

Sobre la infracción por no contar con el Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo (RISST), tipificada en el numeral 28.9 del artículo 28 del RLGIT

11 Decreto de Urgencia que establece diversas medidas excepcionales y temporales para prevenir la propagación del Coronavirus (Covid-19) en el territorio nacional, publicado el 15 de marzo de 2020 en el diario oficial El Peruano. 12 Dictan medidas complementarias destinadas al financiamiento de la micro y pequeña empresa y otras medidas para la reducción del impacto del Covid-19 en la economía peruana, publicado el 20 de marzo de 2020 en el diario oficial El Peruano. 13 Decreto de Urgencia que otorga un bono extraordinario al personal del Instituto Nacional Penitenciario, del programa nacional de centros juveniles, al personal del Ministerio de Defensa y al personal del Ministerio del Interior, por cumplir acciones de alto riesgo ante la emergencia producida por el Covid-19, y dicta otras disposiciones, publicada el 05 de mayo de 2020 en el diario oficial El Peruano. 14 Decreto Supremo que dispone la prórroga de la suspensión del cómputo de plazos regulada en el numeral 2 de la Segunda Disposición Complementaria Final del D.U. Nº 026-2020, ampliado por el Decreto Supremo Nº 076-2020-PCM y de lo dispuesto en el artículo 28 del Decreto de Urgencia Nº 029-2020, ampliado por el Decreto de Urgencia Nº 053-2020, publicado el 20 de mayo de 2020 en el diario oficial El Peruano.

N° Materia Infracción sancionada Tipo Legal y Calificación N° de trabajadores afectados Multa impuesta Reducción al 35% Ley N° 30222

15 TUO de la LPAG, “Artículo 248.- Principios de la potestad sancionadora administrativa: La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales (…) 4. Tipicidad.- Solo constituyen conductas sancionables administrativamente las infracciones previstas expresamente en normas con rango de ley mediante su tipificación como tales, sin admitir interpretación extensiva o analogía. Las disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar las conductas o determinar sanciones, sin constituir nuevas conductas sancionables a las previstas legalmente, salvo los casos en que la ley o Decreto Legislativo permita tipificar infracciones por norma reglamentaria. A través de la tipificación de infracciones no se puede imponer a los administrados el cumplimiento de obligaciones que no estén previstas previamente en una norma legal o reglamentaria, según corresponda. En la configuración de los regímenes sancionadores se evita la tipificación de infracciones con idéntico supuesto de hecho e idéntico fundamento respecto de aquellos delitos o faltas ya establecidos en las leyes penales o respecto de aquellas infracciones ya tipificadas en otras normas administrativas sancionadoras.” 16 MORÓN URBINA, “Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General.” Lima: Gaceta Jurídica Editores. 4 Edición. Tomo II., p . 421. 17 RLGIT, “Artículo 27.- Infracciones graves de seguridad y salud en el trabajo Son infracciones graves, los siguientes incumplimientos: (…) 27.6 El incumplimiento de las obligaciones de implementar y mantener actualizados los registros o disponer de la documentación que exigen las disposiciones relacionadas con la seguridad y salud en el trabajo (…)”

Seguridad y Salud en el Trabajo El Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo no describe los estándares de seguridad y salud en el trabajo para la actividad que realiza el personal de caja. Decreto Supremo N° 019-2006- TR (numeral 27.6 del artículo 27)

GRAVE

10 UIT

S/ 39,500.00

S/ 13,825.00

Sobre la medida inspectiva de requerimiento

“Las medidas inspectivas de advertencia y requerimiento se reflejarán por escrito en la forma y modelo oficial que se determine reglamentariamente, debiendo notificarse al sujeto inspeccionado a la finalización de las actuaciones de investigación o con posterioridad a las mismas. Cuando el inspector actuante compruebe la existencia de una infracción al ordenamiento jurídico sociolaboral, requerirá al sujeto responsable de su comisión la adopción, en un plazo determinado, de las medidas necesarias para garantizar el cumplimiento de las disposiciones vulneradas. En particular y en materia de prevención de riesgos laborales, requerirá que se lleven a cabo las modificaciones necesarias en las instalaciones, en el montaje o en los métodos de trabajo para garantizar el derecho a la seguridad y salud de los trabajadores. Los requerimientos que se practiquen se entienden siempre sin perjuicio de la posible extensión de acta de infracción y de la sanción que, en su caso, pueda imponerse”(énfasis añadido).

“Si en el desarrollo de las actuaciones de investigación o comprobatorias se advierte la comisión de infracciones, los inspectores del trabajo emiten medidas de advertencia, requerimiento, cierre temporal del área de una unidad económica o de una unidad económica, paralización o prohibición de trabajos o tareas, según corresponda, a fi n de garantizar el cumplimiento de las normas objeto de fiscalización”(énfasis añadido).

efectos de la ilegalidad de la conducta cometida por el inspeccionado de manera previa al inicio del procedimiento sancionador.

18 TUO de la LPAG, “Artículo 10.- Causales de nulidad Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes: 1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias” (….) 19 Véase folio 182 y siguientes del expediente inspectivo.

A) Sobre el Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo

- Sobre el particular, en el tercer hecho verificado del Acta de Infracción, se señaló:

“Tercero.- Que, el sujeto inspeccionado con respecto a la materia Gestión interna de seguridad y salud en el trabajo, - Reglamento interno de Seguridad y Salud en el Trabajo de fecha 12/05/2016, se pudo verificar que éste no cuenta con los estándares de seguridad y salud en el trabajo para los servicios y/o operaciones para los puestos de trabajo del centro de trabajo inspeccionado, como se puede evidenciar para el puesto de trabajo de personal de caja con respecto a sus labores específicas que se encuentran en el IPER, como son: escaneado y empacado de productos. Estas actividades involucran la presencia de factores de riesgos disergonómicos que no han sido identificados en su totalidad, como son: manipulación manual de cargas (mercaderia), esfuerzo de manos y muñecas (para la acción de agarre de los productos), movimiento repetitivo (realizar el escaneado y pasar los productos para su embolsado), posturas forzadas y sobreesfuerzos, asi como los estándares para posicionamiento postural para el puesto de trabajo, estándares para el uso de los equipos (pantalla de visualización de datos) y herramientas de trabajo(lector para el escaneo) en puesto de trabajo.”

- En tal sentido, teniendo en cuenta que es necesario que el inspector comisionado compruebe la existencia de una infracción al ordenamiento jurídico sociolaboral, antes de emitir la medida de requerimiento; en el presente caso, se evidencia que la impugnante contaba al momento de la emisión de la medida de requerimiento, con el respectivo Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo; por el contrario, como se señaló líneas arriba, este extremo fue modificado por considerar que se produjo un error en la tipificación de la sanción propuesta por los inspectores comisionados.

- Por tanto, no correspondía emitir la medida inspectiva de requerimiento por dicho supuesto, por lo que su emisión vulnera el principio de legalidad21, pues fue emitida en contravención de lo previsto en el artículo 14° de la LGIT y numeral 17.2 del artículo 17 del RLGIT, al no haberse acreditado fehacientemente la existencia de dicha infracción que respalde su emisión.

20 Véase folio 258 del expediente inspectivo. 21 TUO de la LPAG, artículo IV. 1.1. Principio de legalidad. - Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.

B) Sobre la Identificación de Peligros y Riesgos

- Sobre el particular, en el sexto hecho verificado del Acta de Infracción, se señaló:

“Sexto.- Que, el sujeto inspeccionado si bien acreditó contar con la Identificación de Peligros y Evaluación de Riesgos - IPER, ésta no determina en su matriz los peligros ergonómicos caracterizados por los factores de riesgo disergonómico presentes en la ejecución de la labor específica para los puestos de trabajo del centro de trabajo inspeccionado, no siendo exhaustivo en su formulación y al no incorporarlos no se toma en cuenta riesgos potenciales que pueden influir en la ocurrencia de accidentes y enfermedades relacionados al trabajo. Asimismo, las Medidas de Control se realizan a través del: Documento de Control, como es el Procedimiento Ergonomía Cajas que carece a su vez de implementación debida toda vez que en el numeral 5. Descripción del Procedimiento en la parte de Postura de Trabajo, no se ha implementado al no contar con sillas ajustables y regulables, en el literal i) no precisa qué medidas de la organización del trabajo deben implementarse para evitar posturas estáticas por largo tiempo y finalmente en el cuadro del mismo documento titulado Valores Recomendados para la Posición de los Segmentos Corporales, se evidencia que no guarda relación la columna Intervalos con la columna Posición, no estableciendo en la columna Valoración cómo limitar el tiempo, cómo eliminar las inclinaciones, cómo reducir el ángulo, evidenciando deficiente información para los trabajadores afectados que figuran dentro del Alcance del presente Procedimiento de Trabajo Seguro.”

- Sin embargo, como lo precisó posteriormente la Resolución de Intendencia en el considerando 3.14, 3.15 y siguientes, de la revisión de la Matriz de Identificación de Peligros, Evaluación y Control de Riesgos de fecha de emisión diciembre de 2015 (fojas 119 a 136 del expediente inspectivo) se advierte que si se identifica el peligro “trabajo sentado” y los riesgos que conlleva ésta.

- Por tanto, al no haberse incurrido en la infracción imputada, tampoco correspondía emitir la medida inspectiva de requerimiento por dicho supuesto, en términos similares a los señalados en el punto precedente.

C) Sobre la implementación de sillas ergonómicas

- En consideración que, solo es materia de pronunciamiento la falta Muy Grave imputada, por incumplimiento a la labor inspectiva, respecto a esta infracción, al

ser calificada como Grave, no es materia de pronunciamiento; sin embargo, solo para efectos de la medida de requerimiento, al tener ésta carácter unitario, se considera lo expuesto en el recurso de revisión, referido a la uniformidad de estas sillas en todas las tiendas y en la inexistencia de infracciones en los procedimientos inspectivos señalados por la impugnante.

Sobre el deber de colaboración a la labor inspectiva 6.28 Sobre el particular, el TUO de LPAG establece “la autoridad administrativa, los administrados, sus representantes o abogados y, en general, todos los partícipes del procedimiento, realizan sus respectivos actos procedimentales guiados por el respeto mutuo, la colaboración y la buena fe. La autoridad administrativa no puede actuar contra sus propios actos, salvo los supuestos de revisión de oficio contemplados en la presente Ley. Ninguna regulación del procedimiento administrativo puede interpretarse de modo tal que ampare alguna conducta contra la buena fe procedimental”25. (el énfasis es añadido)

22 Numeral 2 del artículo II del Título Preliminar del TUO de la LPAG. 23 TUO de la LPAG, “Artículo 247.- Ámbito de aplicación de este capítulo (…) 247.2 Las disposiciones contenidas en el presente Capítulo se aplican con carácter supletorio a todos los procedimientos establecidos en leyes especiales, incluyendo los tributarios, los que deben observar necesariamente los principios de la potestad sancionadora administrativa a que se refiere el artículo 248, así como la estructura y garantías previstas para el procedimiento administrativo sancionador. Los procedimientos especiales no pueden imponer condiciones menos favorables a los administrados, que las previstas en este Capítulo. (…)” 24 Dentro del Capítulo III (Procedimiento Sancionador) del Título IV (Del procedimiento trilateral, del procedimiento sancionador y la actividad administrativa de fiscalización). 25 TUO de la LPAG, artículo IV. Numeral 1.8.

representantes de ambos, así como los demás sujetos obligados al cumplimiento de las normas sociolaborales, prestarán la colaboración que precisen los inspectores del trabajo para el adecuado ejercicio de las funciones encomendadas, de acuerdo con lo prescrito en el artículo 9 de la Ley”. Concordante con el artículo 3626 de la misma norma que establece que las acciones u omisiones de los sujetos obligados, contrarias al deber de colaboración de los sujetos inspeccionados, constituyen infracción a la labor inspectiva.

Sobre la presunta vulneración al Principio de Concurso de Infracciones 6.33 Al respecto, el artículo 248 del TUO de la LPAG, establece:

Artículo 248.- Principios de la potestad sancionadora administrativa La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: (…)

26 LGIT: Artículo 36.- Infracciones a la labor inspectiva: Son infracciones a la labor inspectiva las acciones u omisiones de los sujetos obligados, sus representantes, personas dependientes o de su ámbito organizativo, sean o no trabajadores, contrarias al deber de colaboración de los sujetos inspeccionados por los Supervisores Inspectores, Inspectores del Trabajo o Inspectores Auxiliares, establecidas en la presente Ley y su Reglamento. Tales infracciones pueden consistir en: 1. La negativa injustificada o el impedimento a que se realice una inspección en un centro de trabajo o en determinadas áreas del mismo, efectuado por el empleador, su representante o dependientes, trabajadores o no de la empresa, por órdenes o directivas de aquél. El impedimento puede ser directo o indirecto, perjudicando o dilatando la labor del Inspector del Trabajo de manera tal que no permita el cumplimiento de la fiscalización, o negándose a prestarle el apoyo necesario. Constituye acto de obstrucción, obstaculizar la participación del trabajador o su representante o de los trabajadores o la organización sindical. 2. El abandono de la diligencia inspectiva, que se produce cuando alguna de las partes, luego de iniciada ésta, deja el lugar de la diligencia. 3. La inasistencia a la diligencia, cuando las partes hayan sido debidamente citadas, por el Inspector del Trabajo o la Autoridad Administrativa de Trabajo y éstas no concurren.

6. Concurso de Infracciones. - Cuando una misma conducta califique como más de una infracción se aplicará la sanción prevista para la infracción de mayor gravedad, sin perjuicio que puedan exigirse las demás responsabilidades que establezcan las leyes.

Sobre la solicitud de informe oral

“Décimo Sexto.- De igual manera este Tribunal en constante jurisprudencia ha precisado que el derecho a no quedar en estado de indefensión se conculca cuando a los titulares de los derechos e intereses legítimos se les impide ejercer los medios legales suficientes para su defensa; pero no cualquier imposibilidad de ejercer estos medios produce un estado de indefensión que atenta contra el contenido constitucionalmente protegido del derecho, sino que es constitucionalmente relevante cuando se genera una indebida y arbitraria actuación del órgano que investiga o juzga al individuo. Este hecho se produce cuando al justiciable se le

27 Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS “Artículo IV.-Principios del procedimiento administrativo 1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: (…) 1.2. Principio del debido procedimiento. - Los administrados gozan de los derechos y garantías implícitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y garantías comprenden, de modo enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener una decisión motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten.

impide, de modo injustificado argumentar a favor de sus derechos e intereses legítimos (Exp. N.º 0582-2006-PA/TC; Exp. N.º 5175-2007-HC/TC, entre otros)".

(…) “Décimo Octavo.- Sobre el particular es importante precisar que el recurrente cuestiona el hecho de que se le haya privado o impedido ejercer su derecho de defensa por medio del informe oral; sin embargo, ello no constituye una vulneración de este derecho constitucional toda vez que no significó un impedimento para el ejercicio del derecho de defensa del recurrente, ya que este Colegiado en reiterada jurisprudencia se ha pronunciado a este respecto manifestando que en los supuestos en que el trámite de los recursos sea eminentemente escrito, no resulta vulneratorios del derecho de defensa la imposibilidad del informe oral; dado que el accionante ha podido presentar sus alegatos por escrito a fin de sustentar su impugnación. En consecuencia, no se ha producido vulneración alguna del derecho constitucional de defensa del recurrente."

“No resulta vulneratorio del derecho de defensa, la imposibilidad de realizar el informe oral, siempre que el interesado haya tenido la oportunidad de ejercer el derecho de defensa por escrito a través de un informe”.

POR TANTO

Por las consideraciones expuestas, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 15 de la Ley N° 29981 – Ley que crea la SUNAFIL, el artículo 41 de la Ley N° 28806 – Ley General de Inspección del Trabajo, los artículos 15 y 17 del Decreto Supremo N° 007-2013-TR – Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAFIL y sus modificatorias, y los artículos 2, 3 y 17 del Decreto Supremo N° 004-2017-TR – Reglamento del Tribunal de Fiscalización Laboral,

SE RESUELVE: PRIMERO.- Declarar FUNDADO EN PARTE el recurso de revisión interpuesto por CENCOSUD RETAIL PERÚ S.A., en contra de la Resolución de Intendencia N° 823-2021-SUNAFIL/ILM, de fecha 26 de mayo de 2021, emitida por la Intendencia Lima Metropolitana dentro del procedimiento administrativo sancionador recaído en el Expediente N° 2488-2016-SUNAFIL/ILM/SIRE3, por los fundamentos expuestos en la presente resolución.

SEGUNDO.- REVOCAR EN PARTE la Resolución de Intendencia N° 823-2021-SUNAFIL/ILM en el extremo referente al incumplimiento de la medida inspectiva de requerimiento, de fecha 13 de mayo de 2016, tipificada en el numeral 46.7 del artículo 46 del RLGIT, dejando sin efecto dicha infracción, y ADECUAR la infracción MUY GRAVE prevista en el numeral 28.9 del artículo 28 del RLGIT calificándola como GRAVE según lo dispuesto en el numeral 27.6 del artículo 27 del RLGIT, en consecuencia, la sanción impuesta por dicha infracción asciende a la suma de S/ 13,825.00 (trece mil ochocientos veinticinco y 00/100 soles).

TERCERO.- Declarar agotada la vía administrativa debido a que el Tribunal de Fiscalización Laboral constituye última instancia administrativa.

CUARTO.- Notificar la presente resolución a CENCOSUD RETAIL PERÚ S.A. y a la Intendencia de Lima Metropolitana, para sus efectos y fines pertinentes.

QUINTO.- Devolver los actuados a la Intendencia de Lima Metropolitana.

SEXTO.- Disponer la publicación de la presente resolución en el portal institucional de la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral – SUNAFIL (www.gob.pe/sunafil).

Regístrese y comuníquese,

Documento firmado digitalmente

Documento firmado digitalmente Luis Erwin Mendoza Legoas

Desirée Bianca Orsini Wisotzki Presidente

Documento firmado digitalmente Luz Imelda Pacheco Zerga