Ministerio Público- Gerencia General — Res. 456-2025

Antecedentes

1 Se verificó el cumplimiento sobre la siguiente materia: Jornada, horario de trabajo y descansos remunerados (subgrupo materia: Descanso en días feriados no laborables (locales o nacionales)). 20555195444 soft DE LAMA LAURA Manuel Gonzalo FAU 20555195444 soft

- Una (01) infracción MUY GRAVE en materia de relaciones laborales, por contravenir a las disposiciones relacionadas a los días feriados no nacionales, así como la vulneración de la jornada laboral, respecto al tratamiento del día feriado no nacional del 28 de agosto de 2022; tipificada en el numeral 25.6 del artículo 25 del RLGIT.

i. La resolución de primera instancia se basa en una aparente motivación en su decisión, por supuestas inferencias de carácter subjetivas conducidas por pruebas aportadas en el descargo y durante el trámite de la etapa investigatoria, alegando que la resolución no debe confundirse como actuación probatoria. ii. No existió determinación ni comunicación formal ni ejecución en recuperar horas en compensación por el feriado regional no laborable del día 28 de agosto de 2022. La autoridad inspectiva valora limitadamente el contenido de los oficios cursados dentro de la institución, señalando los motivos reales de las horas acumuladas, posterior al 29 de agosto de 2022. Mediante Informe Técnico N° 002297-2022- SERVIR-GPGSC de fecha 09 de noviembre de 2022 establece que el feriado no laborado el 28 de agosto de 2022, efectivizado el 29 de febrero de 2022 se debe disponer la recuperación de horas dejadas de laborar. iii. La resolución de primera instancia resulta arbitraria y se encuentra proscrita por el principio de tipicidad, establecido en el numeral 4 del artículo 248 del TUO de la LPAG; también, la autoridad instructora sólo ha repetido los fundamentos contenidos en el Acta de Infracción e imputación de cargos, pues cuando se exige el sustento de la tipificación y calificación de la falta considerada en el informe final, se aprecia que no existe una respuesta adecuada y motivada.

2 Notificada a la procuraduría correspondiente según Decreto Exp. Sancionador N° 238-2022-SUNAFIL-IRE-TACNA de fecha 07 de setiembre de 2022, véase en el expediente sancionador. 3 Notificada a la impugnante el 06 de marzo de 2023 y a su procuraduría correspondiente el 07 de marzo de 2023, véase en el expediente sancionador.

iv. Con relación a la sanción propuesta, la autoridad administrativa no ha procedido conforme las normas previstas, al establecer la infracción con graves errores en su análisis formal, sanción impuesta, sin analizar exhaustivamente los hechos materia de supuestas infracciones, acorde a lo regulado por el artículo 54 del RLGIT. v. Con relación al feriado no nacional del día 28 de agosto de 2022, manifiesta que, se ha acreditado la interpretación errónea de los hechos y por no existir prueba alguna en su motivación, concluyendo en forma subjetiva en una tipificación administrativa que no es compatible con la finalidad del procedimiento administrativo sancionador; por lo que, no existe configuración de falta muy grave efectuada por el sujeto inspeccionado, pues no sólo acreditó su inexistencia, sino que las gestiones y acciones realizadas no tenían como finalidad la recuperación de horas del día feriado no nacional de fecha 28 de agosto de 2022, que no fueron valoradas ante la decisión arbitraria de la autoridad sancionadora.

i. De la revisión y análisis de los actuados en el presente procedimiento, se advierte que la autoridad sancionadora de primera instancia ha actuado conforme a los principios rectores del sistema de inspección del trabajo, así como los principios de la potestad sancionadora establecidos en el TUO de la LPAG, entre ellos, el debido procedimiento y la motivación de las resoluciones administrativas; toda vez que, el acto expedido en primera instancia se sustenta adecuadamente en los hechos constatados por el personal inspectivo, con la exposición de las razones jurídicas y normativas que justifican la decisión de sancionar; por lo que, no advierten causal de nulidad que invalide lo resuelto. ii. En atención al correo electrónico masivo de fecha 05 de setiembre de 2022 donde se comunica a los trabajadores sobre el día no laborable del 29 de agosto de 2022, es decir, existe evidencia de lo comunicado a efectos que se recuperen las horas dejadas de laborar del día 29 de agosto de 2022; razón por la cual los trabajadores vinieron recuperando las horas dejadas de laborar, evidenciándose con los registros de asistencia presentados; en tal sentido, no debió recuperar las horas dejadas de laborar, siendo que corresponde haber efectuado el descanso por el feriado no nacional.

4 Notificada a la impugnante y su procuraduría correspondiente el 08 de mayo de 2023, véase en el expediente sancionador.

iii. Tanto los oficios presentados y las pruebas aportadas por el entonces sujeto inspeccionado en las actuaciones inspectivas como en el procedimiento sancionador han sido valoradas adecuadamente. Con relación a que las horas en sobretiempo trataba por un motivo distinto al de la recuperación de horas del día 29 de agosto de 2022, dicho fundamento no ha sido acreditado, debido a que, el personal inspectivo solicitó las autorizaciones de los jefes inmediatos de los sesenta (60) trabajadores afectados, con la finalidad de verificar que en realidad la compensación de horas se venía realizando por un hecho distinto; sin embargo, no se cumplió con acreditar dicha información; por lo que, se acredita la comisión de la infracción. iv. Con relación al pronunciamiento de la Autoridad Nacional del Servicio Civil – SERVIR, se tiene que, los informes técnicos son documentos que sustentan una opinión jurídica a consultas generales vinculadas al Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos; en tal sentido, dichas absoluciones deben ser consideradas por los gestores de recursos humanos como una fuente informativa al momento de tomar decisiones, más aún si la Directiva que establece los lineamientos para la atención de consultas en SERVIR Resolución N° 153-2017-SERVIR-PE, prescribe que “los informes técnicos no pueden dar respuesta a casos concretos y no pueden ser utilizadas como instancia administrativa en las instituciones gubernamentales”. v. De la evaluación del personal inspectivo y la de los órganos intervinientes en el procedimiento sancionador, se tiene que, han calificado correctamente los hechos que han sido subsumidos en el tipo sancionador previsto en el numeral 25.6 del artículo 25 del RLGIT, la misma que reprocha los incumplimientos relacionados con el trabajo en sobretiempo y otros descansos. vi. Sobre el análisis efectuado a la resolución apelada no se aprecia una vulneración alguna al principio del debido procedimiento, ya que la resolución se pronunció sobre los argumentos señalados por el apelante, conforme el punto 4.2.1 de la resolución apelada, habiéndose pronunciado sobre los medios de prueba presentados y argumentos esbozados; en tal sentido, la resolución apelada se encuentra dentro de la legalidad, en tanto, existe una motivación fáctica y jurídica sobre la decisión de sancionar, por no haberse desvirtuado la presunción de certeza de los hechos plasmados en el Acta de Infracción, conforme el artículo 16 y 47 de la LGIT, que contemplan que los hechos constatados por el personal inspectivo se presumen ciertos y merecen fe. vii. Precisa que, al momento de realizar la imposición de sanción de multa se ha realizado en base a los sustentado y de acuerdo a la normativa vigente; además los montos de las multas contenidas en la tabla de sanciones del RLGIT son fijas y predeterminadas, sin que se pueda imponer otro valor distinto; por ello, la multa impuesta en la resolución apelada ha sido realizada en función al número de trabajadores afectados, la gravedad de la falta cometida y el tipo de empresa, conforme el artículo 38 de la LGIT. viii. Sobre el feriado no nacional del día 28 de agosto de 2022, manifiesta que, el Gobierno Regional de Tacna, a través de la Dirección Regional de Trabajo y Promoción del Empleo declaró feriado no laborable de ámbito no nacional del día lunes 29 de agosto de 2022 en el departamento de Tacna, mediante comunicado 07 y 08 precisa que el presente caso se da en aplicación del artículo 7 del Decreto Legislativo N° 713, recogiendo la hipótesis que al ser feriado no es recuperable, ni compensable; en consecuencia, al ser un comunicado de carácter público emitido

el 26 de agosto de 2022, con fecha anterior al feriado se convierte de carácter obligatorio para los trabajadores, empleadores y público en general. También, hace referencia entre los feriados y días no laborables, en tanto que, los feriados que se celebran en todo el país son diferenciados entre nacionales, eventos históricos, reconocimientos de personajes, festividades religiosas y otros, atendiendo que, los feriados se establecen por ley y los días no laborables son dictados mediante decreto supremo debiendo ser recuperables, siendo que días no laborables tienen el objetivo de promover el desarrollo de la actividad turística a efectos de contribuir el crecimiento económico y el desarrollo de la actividad turística para contribuir el crecimiento económico y el desarrollo social del país; por lo que, los feriados son obligatorios y no se encuentran sujeto a compensación de horas y los días no laborables serán sujetas a compensación. En ese orden de ideas, corresponde hacer mención al principio de jerarquía, donde la jerarquización de las normas jurídicas opera de acuerdo a la histórica pirámide de Kelsen, entendiendo que la supremacía constitucional es un principio del derecho constitucional que ubica a la constitución por encima de todo ordenamiento jurídico del estado; por lo tanto, estando a que mediante ley se ha dictado feriado no nacional, debiendo ser de carácter no recuperable; además, debe tenerse presente que el principio de la norma más favorable debe aplicarse a la que resulte más ventajosa para el trabajador.

De La Competencia Del Tribunal De Fiscalización Laboral

5 “Ley N° 29981, Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL), modifica la Ley 28806, Ley General de Inspección del Trabajo, y la Ley N° 27867, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales Artículo 1. Creación y finalidad Créase la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL), en adelante SUNAFIL, como organismo técnico especializado, adscrito al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, responsable de promover, supervisar y fiscalizar el cumplimiento del ordenamiento jurídico sociolaboral y el de seguridad y salud en el trabajo, así como brindar asesoría técnica, realizar investigaciones y proponer la emisión de normas sobre dichas materias.”

misma Ley que, para el cumplimiento de sus fines, la SUNAFIL contará dentro de su estructura orgánica con un Tribunal de Fiscalización Laboral.

Del Recurso De Revisión

6 “Ley N° 29981, Artículo 15. Tribunal de Fiscalización Laboral El Tribunal de Fiscalización Laboral es un órgano resolutivo con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia. El Tribunal constituye última instancia administrativa en los casos que son sometidos a su conocimiento, mediante la interposición del recurso de revisión. Expide resoluciones que constituyen precedentes de observancia obligatoria que interpretan de modo expreso y con carácter general el sentido de la legislación bajo su competencia. (…)”. 7 "Ley N° 28806, Ley General de Inspección del Trabajo Artículo 41.- Atribución de competencias sancionadoras (…) El Tribunal de Fiscalización Laboral resuelve, con carácter excepcional y con competencia sobre todo el territorio nacional, los procedimientos sancionadores en los que se interponga recurso de revisión. Las causales para su admisión se establecen en el reglamento. El pronunciamiento en segunda instancia o el expedido por el Tribunal de Fiscalización Laboral, según corresponda, agotan con su pronunciamiento la vía administrativa.” 8 “Decreto Supremo N° 010-2022-TR, Reglamento de Organización y Funciones de SUNAFIL Artículo 17.- Instancia Administrativa El Tribunal constituye última instancia administrativa en los casos que son sometidos a su conocimiento, mediante la interposición del recurso de revisión.” 9 “Decreto Supremo N° 004-2017-TR. Decreto Supremo que aprueba el Reglamento del Tribunal de Fiscalización Laboral Artículo 2.- Sobre el Tribunal El Tribunal es un órgano colegiado que resuelve, con carácter excepcional y con competencia sobre todo el territorio nacional, los procedimientos sancionadores en los que proceda la interposición del recurso de revisión, según lo establecido en la Ley y el presente Reglamento. Sus resoluciones ponen fin a la vía administrativa. El Tribunal tiene independencia técnica en la emisión de sus resoluciones y pronunciamientos, no estando sometido a mandato imperativo alguno. Los pronunciamientos que así se determinen en Sala Plena del Tribunal constituyen precedentes administrativos de observancia obligatoria para todas las entidades conformantes del Sistema.”

10 Artículo 14 del Reglamento del Tribunal de Fiscalización Laboral, aprobado por el Decreto Supremo N°004-2017- TR.

IV. DE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE REVISIÓN POR PARTE DE MINISTERIO PUBLICO- GERENCIA GENERAL

Fundamentos Del Recurso De Revisión

Con fecha 29 de mayo de 2023, la impugnante fundamenta su recurso de revisión contra la Resolución de Intendencia N° 033-2023-SUNAFIL/IRE-TAC, señalando los siguientes alegatos:

i. Vulneración al debido procedimiento e interpretación errónea del numeral 25.6 del artículo 25 del RLGIT: La resolución de segunda instancia se aleja de la real constatación en función a su propia investigación, cuya materia es Feriado no nacional del 28 de agosto de 2022, conforme la Ley N° 9158 de fecha 16 de agosto de 1940, a través del cual se determinó feriado en Tacna por Aniversario de su Reincorporación al Perú, situación que es diferente a la de no encontrarse comprendido en las investigaciones del feriado regional del 29 de agosto de 2022, establecido por Decreto Supremo N° 033-2022-PCM, publicado con fecha 01 de abril de 2022, cuyo objetivo fue fomentar el desarrollo del turismo interno, siendo que el establecimiento de días no laborables se encuentran sujetos a compensación o recuperación de horas no trabajadas. También, agrega que, en el sector público no existe marco jurídico que avale el pago de horas en sobretiempo, sino la compensación de horas, conforme el numeral 8.7 de artículo 8 de la Ley N° 31804, Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2021 y el Informe Técnico N° 000203-2022-Servir-GPGS. En ese sentido, la resolución contiene un grave error en insistir que se ha configurado un supuesto de recuperación de horas dejadas de laborar del feriado 28 de agosto de 2022 y no hace alusión a una conducta referente al descanso que correspondía el 29 de agosto de 2022; sin embargo, la resolución afirma que, en el procedimiento sancionador, se ha acreditado la comunicación de la recuperación de horas del feriado de fecha 29 de agosto de 2022 (feriado que no corresponde al 28 de agosto de 2022); no obstante, este análisis es parcializado pues, debe considerar que el correo no afirma ser una comunicación por la recuperación del feriado de fecha 28 de agosto de 2022 gozado el 29 de agosto de 2022, sino que es un correo institucional masivo a nivel nacional, no siendo sectorizado para Tacna, menos instruye que sea por la recuperación del día feriado 28 de agosto de 2022, al ser destinado a todos los trabajadores, a nivel nacional, corresponde propiamente al feriado para el 29 de agosto de 2022 en virtud del Decreto Supremo N° 033-2022-PCM. En ese sentido, se pretendió encuadrar una

conducta infractora entre una ley especial determinada para Tacna, con una norma especial cuyos efectos fueron a nivel nacional. ii. Otra inconsistencia que observa es que se pretende asumir un supuesto de horas extras (recuperación), cuando no existe razón suficiente de establecer una distribución de horas a recuperar respecto del feriado 28 de agosto de 2022, máxime si se probó que las horas en recuperación corresponden a otros hechos que no son materia de investigación en el presente proceso; además, que no existió determinación ni comunicación formal ni ejecución en recuperar horas en compensación por el feriado regional no laborable del día 28 de agosto de 2022. Los sesenta (60) trabajadores afectados tenían pendiente de recuperación de horas por otros motivos prácticamente verificables como es la acumulación de horas por motivo de emergencia sanitaria, huelgas y otros; por lo que, no procedieron a ejecutar ninguna compensación por algún feriado del 28 de agosto de 2022 y menos del 29 de agosto de 2022 a nivel nacional; por tanto, existe una interpretación tergiversada de los hechos materia de análisis y especialmente de la materia de fiscalización del día 28 de agosto de 2022 y no 29 de agosto de 2022. iii. En el punto 2.5.29 de la resolución de segunda instancia se advierte que es la propia resolución impugnada que ha modificado la conducta infractora imputada por el Acta de Infracción al concluir: “En consecuencia, ha quedado demostrado que los trabajadores afectados han sido sujetos a un proceso de recuperación de horas en ocasión al descanso del 29 de agosto de 2022; en consecuencia, este despacho no comparte lo alegado por el apelante al esbozar que la recuperación de horas se debió a un motivo distinto (compensación por emergencia sanitaria y/o huelga); mientras tanto, la conducta infractora que obran en el acta de infracción constituye disposiciones relacionadas a los días feriados no nacionales, así como la vulneración de la jornada laboral, respecto al tratamiento del día feriado no nacional del 28 de agosto del 2022. Por tanto, al volver a calificar modificando la conducta infractora con recuperación de horas con ocasión del descanso del 29 de agosto de 2022 es diferenciado a establecer feriado no nacional del 28 de agosto de 2022, siendo evidente que no está debidamente calificado ni justificada dicha conducta en el numeral 25.6 del art. 25 del Decreto Supremo N°019-2006-TR”. Agrega que, la resolución impugnada contiene vicios insubsanables, transgrede el debido procedimiento, derecho de defensa, tipicidad y culpabilidad. iv. La autoridad administrativa de trabajo no ha considerado la valoración adecuada de los documentos presentados, limitándose a un correo institucional que no corresponde del feriado 28 de agosto de 2022, menos al proceso de recuperación con ocasión al descanso del 29 de agosto de 2022; por lo que, la constancia de insubsanable cae por contener un vicio en su formulación y verificación, cuyo error

es insubsanable y por tanto nulo, por no haberse respetado los principios de presunción de veracidad, principio de buena fe procedimental. v. Asegura que, se interpreta erróneamente el numeral 1 del artículo 257 del TUO de la LPAG, por cuanto la valoración subjetiva y minimizada de las acciones y gestiones del sujeto inspeccionado, así como la sesgada valoración de la conducta frente a las infracciones imputadas no se condicen con los criterios que asume el Tribunal de Fiscalización Laboral sobre entidades del sector público.

Análisis Del Recurso De Revisión

Sobre la supuesta vulneración al debido procedimiento 6.1. Como parte de los alegatos del recurso de revisión, esta Sala ha identificado que la impugnante cuestiona en una presunta vulneración al debido procedimiento11, en la medida que alega la inaplicación de lo dispuesto en el artículo 173 concordante con el inciso 1.3 del artículo 1 del TUO de la LPAG. Por ende, corresponde en primer término, emitir pronunciamiento sobre esta causal, dado los efectos nulificantes que posee en caso de advertirse su inobservancia en el presente procedimiento administrativo.

11 “Principio del debido procedimiento. - Los administrados gozan de los derechos y garantías implícitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y garantías comprenden, de modo enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a producir pruebas (…)” (énfasis añadido). 12 Cfr. numeral 2 del artículo 248 del TUO de la LPAG. 13 Cfr. numeral 2 del artículo 248 del TUO de la LPAG.

Sobre la infracción en materia de relaciones laborales 6.11. La infracción en materia de relaciones laborales cuya comisión se atribuye es la que se encuentra vinculada con la contravención a las disposiciones relacionadas a los días feriados no nacionales, así como la vulneración de la jornada laboral, respecto al tratamiento del día feriado no nacional del 28 de agosto de 2022.

“Artículo 25.- Infracciones muy graves de seguridad y salud en el trabajo Son infracciones muy graves, los siguientes incumplimientos: (…) 25.6 El incumplimiento de las disposiciones relacionadas con la jornada de trabajo, refrigerio, trabajo en sobretiempo, trabajo nocturno, descanso vacacional y otros descansos, licencias, permisos y el tiempo de trabajo en general.”. (énfasis agregado)

no nacional, los sesenta (60) trabajadores afectados, identificados en el punto 4.2 del Acta de Infracción, tuvieron derecho a descansar, bajo la regla de que, a modo de excepción, la norma prevé que, si el feriado no nacional no cae en día lunes, no se descansará en ese día sino el lunes inmediato posterior a la fecha del feriado; por tal motivo, en el caso materia de análisis, dicho feriado fue gozado el 29 de agosto de 2022.

que, dichas horas laborados en exceso corresponden a dicha recuperación, máxime si, durante la investigación y el procedimiento administrativo sancionador, la impugnante no ha desvirtuado el hecho de que estas horas laboradas en exceso correspondan a motivos distintos como lo ha venido manifestando, incumpliendo así con disposiciones relacionadas con la jornada de trabajo y los descansos remunerados relacionados con los feriados no nacionales, por lo que incurrió en la infracción administrativa tipificada en el numeral 25.6 del artículo 25 del RLGIT, no habiéndose vulnerado el principio de tipicidad, en tanto dicho incumplimiento se ha tipificado correctamente como infracción muy grave.

Información Adicional

N° Materia Conducta infractora Tipificación legal y clasificación Relaciones laborales Contravenir a las disposiciones relacionadas a los días feriados no nacionales, así como la vulneración de la jornada laboral, respecto al tratamiento del día feriado no nacional del 28 de agosto de 2022. Numeral 25.6 del artículo 25 del RLGIT MUY GRAVE

POR TANTO

Por las consideraciones expuestas, de conformidad con lo dispuesto en la Ley N° 29981 – Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral - SUNAFIL, la Ley N° 28806 – Ley General de Inspección del Trabajo, su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 019-2006- TR, el Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS, el Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAFIL, aprobado por Decreto Supremo N° 010-2022-TR y el Reglamento del Tribunal de Fiscalización Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2017-TR;

SE RESUELVE:

PRIMERO. - Declarar INFUNDADO el recurso de revisión interpuesto por el MINISTERIO PUBLICO-GERENCIA GENERAL, en contra de la Resolución de Intendencia N° 033-2023- SUNAFIL/IRE-TAC, emitida por la Intendencia Regional de Tacna dentro del procedimiento administrativo sancionador recaído en el expediente N° 238-2022-SUNAFIL/IRE-TAC, por los fundamentos expuestos en la presente resolución.

SEGUNDO. - CONFIRMAR la Resolución de Intendencia N° 033-2023-SUNAFIL/IRE-TAC, en todos sus extremos.

TERCERO. - Declarar agotada la vía administrativa, debido a que el Tribunal de Fiscalización Laboral constituye última instancia administrativa en las materias de su competencia.

CUARTO. - Notificar la presente resolución al MINISTERIO PUBLICO-GERENCIA GENERAL, y a la Intendencia Regional de Tacna, para sus efectos y fines pertinentes. QUINTO. - Disponer la publicación de la presente resolución en el portal institucional de la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral – SUNAFIL (www.gob.pe/sunafil).

MANUEL GONZALO DE LAMA LAURA Presidente

20250514SDC- HR: 150921-2022