J & V Resguardo S.A.C — Res. 505-2021

1. ANTECEDENTES

1 Se verificó el cumplimiento sobre las siguientes materias: Jornada, Horario de Trabajo y Descansos Remunerados (sub materia: horas extras y refrigerio) y Registro de Control de Asistencia 20555195444 soft 20555195444 soft 20555195444 soft

el literal a) del inciso 2 del artículo 52 del Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo – Decreto Supremo N° 019-2006-TR (en adelante, el RLGIT).

- Una infracción MUY GRAVE en materia de relaciones laborales, por no haber cumplido la normativa legal que obliga a que el empleador brinde el tiempo mínimo de refrigerio de 45 minutos de refrigerio, tipificada en el numeral 25.5 del artículo 25 del RLGIT. Imponiéndole la multa ascendente a S/ 154,800.00 soles. - Una infracción MUY GRAVE a la labor inspectiva, por no colaborar con la autoridad inspectiva al no exhibir y presentar la documentación en el plazo otorgado, tipificada en el numeral 46.3 del artículo 46 del RLGIT. Imponiéndole la multa ascendente a S/ 154,800.00 soles. - Una infracción MUY GRAVE a la labor inspectiva, por no haber cumplido con la medida de requerimiento notificadas el 24 de enero de 2020 y programada para el 30 de enero de 2020, tipificada en el numeral 46.7 del artículo 46 del RLGIT. Imponiéndole la multa ascendente a S/ 154,800.00 soles.

- La autoridad inspectiva ha impuesto una multa por una obligación inexistente en la norma, como es el registro del tiempo de refrigerio en el registro de asistencia, más aún, si el Decreto Supremo Nº 011-2006-TR elimina la obligación del empleador de registrar el tiempo de refrigerio en el registro de asistencia. Sobre el otorgamiento de 45 minutos de refrigerio.

- La autoridad inspectiva no valoró el testimonio del único trabajador, al que el propio inspector le consultó sobre el goce de refrigerio, y que respondió que sí se

otorgaba tiempo de refrigerio; situación que vulnera el principio de verdad material.

- Sobre el incumplimiento de la medida de requerimiento, sobre presentar los Registros de Asistencia de los días 25 al 29 de enero de 2020; indica que, el 30 de enero se presentó los registros de asistencias, donde se registran los 45 minutos, los cuales no generaron convicción al inspector, por su antojadiza interpretación.

- Sobre no otorgar 45 minutos de refrigerio. - El inspeccionado no acreditó otorgar 45 minutos de refrigerio a sus trabajadores, pues en los Registros de Control de Asistencia ofrecidos durante la etapa de investigación no se advierte las horas y minutos fuera de la jornada de trabajo. Si bien hay declaraciones de algunos trabajadores que gozan de su refrigerio de 45 minutos, lo cierto es que este no desvirtúa la omisión en los documentos ofrecidos.

- Sobre el incumplimiento de la medida inspectiva de requerimiento. – El inspector sí valoró los registros presentados, conforme consta en el considerando 4.3) del Acta de Infracción, pero de estos no se aprecia que haya cumplido con el otorgamiento de refrigerio por 45 minutos, pues solo se señala en el registro presentado en la columna refrigerio que: refrigerio= 0,45’, cuando la normativa vigente señala que se debe contar con el registro de las horas y minutos de permanencia fuera de la jornada de trabajo.

2 Notificada a la inspeccionada el 16 de agosto de 2021, ver fojas 90 del expediente sancionador.

2. DE LA COMPETENCIA DEL TRIBUNAL DE FISCALIZACIÓN LABORAL

3 “Ley N° 29981, Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL), modifica la Ley 28806, Ley General de Inspección del Trabajo, y la Ley 27867, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales Artículo 1. Creación y finalidad Créase la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL), en adelante SUNAFIL, como organismo técnico especializado, adscrito al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, responsable de promover, supervisar y fiscalizar el cumplimiento del ordenamiento jurídico sociolaboral y el de seguridad y salud en el trabajo, así como brindar asesoría técnica, realizar investigaciones y proponer la emisión de normas sobre dichas materias.” 4“Ley N° 29981, Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL), modifica la Ley 28806, Ley General de Inspección del Trabajo, y la Ley 27867, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales Artículo 15. Tribunal de Fiscalización Laboral El Tribunal de Fiscalización Laboral es un órgano resolutivo con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia. El Tribunal constituye última instancia administrativa en los casos que son sometidos a su conocimiento, mediante la interposición del recurso de revisión. Expide resoluciones que constituyen precedentes de observancia obligatoria que interpretan de modo expreso y con carácter general el sentido de la legislación bajo su competencia. (…)” 5 "Ley N° 28806, Ley General de Inspección del Trabajo Artículo 41.- Atribución de competencias sancionadoras (…) El Tribunal de Fiscalización Laboral resuelve, con carácter excepcional y con competencia sobre todo el territorio nacional, los procedimientos sancionadores en los que se interponga recurso de revisión. Las causales para su admisión se establecen en el reglamento. El pronunciamiento en segunda instancia o el expedido por el Tribunal de Fiscalización Laboral, según corresponda, agotan con su pronunciamiento la vía administrativa.” 6“Decreto Supremo N° 007-2013-TR, Reglamento de Organización y Funciones de SUNAFIL Artículo 15.- Instancia Administrativa El Tribunal constituye última instancia administrativa en los casos que son sometidos a su conocimiento, mediante la interposición del recurso de revisión.” 7“Decreto Supremo N° 004-2017-TR. Decreto Supremo que aprueba el Reglamento del Tribunal de Fiscalización Laboral Artículo 2.- Sobre el Tribunal El Tribunal es un órgano colegiado que resuelve, con carácter excepcional y con competencia sobre todo el territorio nacional, los procedimientos sancionadores en los que proceda la interposición del recurso de revisión, según lo establecido en la Ley y el presente Reglamento. Sus resoluciones ponen fin a la vía administrativa.

el Reglamento del Tribunal), el Tribunal de Fiscalización Laboral es un órgano resolutivo con independencia técnica para resolver con carácter excepcional y con competencia sobre todo el territorio nacional, los casos que son sometidos a su conocimiento, mediante la interposición del recurso de revisión, constituyéndose en última instancia administrativa.

3. DEL RECURSO DE REVISIÓN

El Tribunal tiene independencia técnica en la emisión de sus resoluciones y pronunciamientos, no estando sometido a mandato imperativo alguno. Los pronunciamientos que así se determinen en Sala Plena del Tribunal constituyen precedentes administrativos de observancia obligatoria para todas las entidades conformantes del Sistema.”

apartamiento inmotivado de los precedentes de observancia obligatoria del Tribunal de Fiscalización Laboral.

4. DE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE REVISIÓN POR PARTE DE J & V RESGUARDO S.A.C.

5. FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE REVISIÓN

Con fecha 06 de septiembre de 2021, la impugnante fundamenta su recurso de revisión contra la Resolución de Intendencia N° 157-2021-SUNAFIL/IRE-CAL, solicitando que se declare nula la resolución de Intendencia, por los siguientes argumentos:

i. Vulneración al debido procedimiento y derecho de defensa. - La autoridad inspeccionada no valoró íntegramente los medios probatorios presentados por la inspeccionada; los cuales demuestran que sí otorgó el tiempo de refrigerio.

ii. Se ha impuesto una multa por una infracción inexistente en la norma. –

La autoridad inspectiva ha inobservado lo dispuesto por el Decreto Supremo Nº 011- 2006-TR, el cual elimina la obligación del empleador de registrar el tiempo de refrigerio en el Registro de Asistencia, por lo que no existía el deber de registrar los minutos fuera del centro de labores, como sostiene la autoridad inspectiva.

iii. Sobre el no otorgamiento de 45 minutos de refrigerio. - Tanto la Resolución de Sub Intendencia, como de Intendencia, sostienen que el incumplimiento fue la omisión de registrar las hora y minutos de permanencia fuera de la jornada de trabajo, empero dicha omisión no significa que no se haya otorgado los 45 minutos de refrigerio. Siendo que el inspector no agotó los medios suficientes para determinar el objeto de su investigación.

iv. Sobre el incumplimiento de la medida de requerimiento. - Sobre presentar los Registros de Asistencia de los días 25 al 29 de enero de 2020; el 30 de enero se presentaron los Registros de Asistencias, donde se registran los 45 minutos, los cuales no generaron convicción al inspector, por su antojadiza interpretación.

6. ANÁLISIS DEL RECURSO DE REVISIÓN

Sobre la naturaleza y finalidad del recurso de revisión

"Artículo 49.- Recursos administrativos Los recursos administrativos del procedimiento administrativo sancionador son aquellos previstos en el Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo Nº 004- 2019-JUS. El Recurso de Revisión es de carácter excepcional y se interpone ante la autoridad que resolvió en segunda instancia a efectos que lo eleve al Tribunal de Fiscalización Laboral. El Reglamento determina las demás condiciones para el ejercicio de los recursos administrativos”.

“La adecuada aplicación del ordenamiento jurídico sociolaboral al caso concreto y la uniformidad de los pronunciamientos del Sistema. Se sustenta en la inaplicación, así como en la aplicación o interpretación errónea de las normas de derecho laboral, o en el apartamiento inmotivado de los precedentes de observancia obligatoria del Tribunal.

El recurso de revisión se interpone contra las resoluciones de segunda instancia emitidas por autoridades del Sistema que no son de competencia nacional, que sancionan las infracciones muy graves previstas en el Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo, aprobado por Decreto Supremo Nº 019- 2006-TR, y sus normas modificatorias”. (El énfasis es añadido).

Sobre el tiempo de refrigerio

“Artículo 2.- El registro contiene la siguiente información mínima: - Nombre o razón social del empleador. - RUC del empleador. - Nombre y Documento Nacional de Identidad del trabajador. - Fecha, hora y minuto del ingreso o salida de la jornada

y del tiempo de refrigerio. - Identificación de las horas extraordinarias o de sobretiempo laboradas”.

Sin embargo, desde el 06 de junio de 2006 este artículo fue modificado por el artículo 1 del Decreto Supremo N° 011-2006-TR, y es la norma vigente al momento de los hechos materia de inspección, normativa que prescribe que el registro debe contener la siguiente información mínima:

“Artículo 2.- El registro contiene la siguiente información mínima - Nombre, denominación o razón social del empleador. - Número de Registro Único de Contribuyentes del empleador. - Nombre y número del documento obligatorio de identidad del trabajador. - Fecha, hora y minutos del ingreso y salida de la jornada de trabajo. - Las horas y minutos de permanencia fuera de la jornada de trabajo “. (El énfasis es añadido).

De lo expuesto, se aprecia que el empleador no se encuentra obligado legalmente a que se consigne la hora de ingreso y salida por el tiempo de refrigerio, como hasta antes de la modificatoria sí era requisito.

De los principios de presunción de licitud y verdad material

8 TUO de la LPAG Artículo 248.- Principios de la potestad sancionadora administrativa La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: (…) 9. Presunción de licitud.- Las entidades deben presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario. 9 TUO de la LPAG Artículo IV. Principios del procedimiento administrativo 1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: (…) 1.11. Principio de verdad material.- En el procedimiento, la autoridad administrativa competente deberá verificar plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual deberá adoptar todas las medidas probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse de ellas.

inspectiva al centro de labores el día 19 de diciembre de 2019, en la que un trabajador le refirió que sí gozaban de su horario de refrigerio por un periodo de 45 minutos, en el comedor que se encuentra cerca a su puesto de trabajo.

Figura 1: Testimonio recogido por el inspector comisionado

Figura 2: Registros de asistencia en Talma Servicios Aeroport

Figura 3: Registros de asistencia en SKY AIRLINE PERU

Figura 4: Registros de asistencia en Lima Airport

acreditar la jornada de trabajo, en los que determinó los 45 minutos de refrigerio, además de obrar una declaración tomada por el inspector comisionado que corrobora lo consignado en el registro de asistencia presentado, respecto al goce por parte de sus trabajadores de los 45 minutos mínimos de refrigerio.

Sobre la medida inspectiva de requerimiento

“Las medidas inspectivas de advertencia y requerimiento se reflejarán por escrito en la forma y modelo oficial que se determine reglamentariamente, debiendo notificarse al sujeto inspeccionado a la finalización de las actuaciones de investigación o con posterioridad a las mismas. Cuando el inspector actuante compruebe la existencia de una infracción al ordenamiento jurídico sociolaboral, requerirá al sujeto responsable de su comisión la adopción, en un plazo determinado, de las medidas necesarias para garantizar el cumplimiento de las disposiciones vulneradas. En particular y en materia de prevención de riesgos laborales, requerirá que se lleven a cabo las modificaciones necesarias en las instalaciones, en el montaje o en los métodos de trabajo para garantizar el derecho a la seguridad y salud de los trabajadores. Los requerimientos que se practiquen se entienden siempre sin perjuicio de la posible extensión de acta de infracción y de la sanción que, en su caso, pueda imponerse”.

“Si en el desarrollo de las actuaciones de investigación o comprobatorias se advierte la comisión de infracciones, los inspectores del trabajo emiten medidas de advertencia, requerimiento, cierre temporal del área de una unidad económica o de una unidad económica, paralización o prohibición de trabajos o tareas, según corresponda, a fin de garantizar el cumplimiento de las normas objeto de fiscalización”.

a) Sobre otorgar el refrigerio de 45 minutos a los trabajadores sujetos a inspección y acreditar con la presentación del Registro Control de Asistencia de personal de los días 25, 26, 27, 28 y 29 de enero de 2020.

- Sobre el particular, en el considerando 4.3 del Acta de Infracción, se señaló:

10 TUO de la LPAG, “Artículo 10.- Causales de nulidad Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes: 1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias” (...) 11 Ver fojas 134 a 139 del expediente inspectivo

“Asimismo, habiéndose adoptado una medida inspectiva de requerimiento a fin de que acredite el otorgamiento de 45 minutos de refrigerio los días 25, 26, 27, 28 y 29 de enero de 2020, es decir, registre la hora de salida y retorno de refrigerio, el sujeto inspeccionado no acreditó el otorgamiento del refrigerio, máxime que en el registro de control de asistencia solo aparece 45’ no desvirtuando ni acreditado el otorgamiento de refrigerio”.

Sobre el deber de colaboración

12 TUO de la LPAG, artículo IV. 1.1. Principio de legalidad. - Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas. 13 Ley General de Inspección del Trabajo, aprobada por Ley N° 28806 Artículo 36.- Son infracciones a la labor inspectiva las acciones u omisiones de los sujetos obligados, sus representantes, personas dependientes o de su ámbito organizativo, sean o no trabajadores, contrarias al deber de colaboración por

ser directo o indirecto, perjudicando o dilatando la labor del inspector actuante de manera tal que no permita el cumplimiento de la fiscalización, o negándose a prestarle el apoyo necesario”. (El énfasis es añadido). Así, el tipo administrativo citado (46.3 del RLGIT) habla de una negativa del sujeto inspeccionado o de sus representantes el facilitar la información y documentación necesaria, no una mera omisión o falta de respuesta, sino de una conducta claramente establecida en la que la impugnante o su representante se niegan a entregar la información solicitada.

parte de los sujetos inspeccionados por los Supervisores-Inspectores, Inspectores del Trabajo o Inspectores Auxiliares, establecidas en la presente Ley y su Reglamento. Tales infracciones pueden consistir en: 1. La negativa injustificada o el impedimento a que se realice una inspección en un centro de trabajo o en determinadas áreas del mismo, efectuado por el empleador, su representante o dependientes, trabajadores o no de la empresa, por órdenes o directivas de aquél. El impedimento puede ser directo o indirecto, perjudicando o dilatando la labor del inspector actuante de manera tal que no permita el cumplimiento de la fiscalización, o negándose a prestarle el apoyo necesario. Constituye acto de obstrucción, obstaculizar las investigaciones del inspector y obstaculizar o impedir la participación del trabajador o su representante o de los trabajadores o la organización sindical.)

RLGIT. Siguiendo el precedente establecido en la Resolución de Sala Plena Nº 001- 2021-SUNAFIL/TFL-PRIMERA SALA, en el fundamento jurídico 16: “De esta manera, en la formulación de actas de infracción y en su calificación posterior, deberá observarse que, cuando la fiscalización pueda proseguir desplegando sus funciones, a pesar del comportamiento del inspeccionado que haya perturbado o retrasado la investigación, deberá imputarse la infracción prevista en el artículo 45.2 del RLGIT. En cambio, cuando la demora del sujeto inspeccionado frustre la fiscalización, la tipificación invocable será la del artículo 46.3 del RLGIT”.

N° Materia Infracción imputada Norma vulnera da Tipo legal y calificación Número de trabajador es Multa Labor Inspectiva No colaborar con la autoridad inspectiva, al no Artículo 36 de la LGIT Artículo 45, inciso 45.2 del RLGIT

18 UIT

S/ 77,400.00

14 Conforme el Decreto Supremo N° 380-2019-EF, la Unidad Impositiva Tributaria (UIT) vigente en 2020, fecha en que se produce los actos materia de infracción, conforme el acta de infracción de fecha 30 de enero de 2020, asciende a S/ 4,300.00 soles. Conforme el numeral 48.1 del artículo 48 del RLGIT, modificado por el artículo 2 del Decreto Supremo N° 015-2017-TR, publicado el 06 agosto 2017, cuyo texto es el siguiente:

exhibir y presentar la documentación en el plazo otorgado.

GRAVE

MONTO DE LA MULTA S/ 77,400.00 6.31 En consecuencia, la conducta se encontraría subsumida bajo los alcances del numeral 45.2 del artículo 45 del RLGIT, y la multa confirmada por la instancia inferior se reformularía, siendo el monto total de S/ 77,400.00 (setenta y siete mil cuatrocientos con 00/100 soles).

POR TANTO

Por las consideraciones expuestas y de conformidad con lo dispuesto en la Ley N° 29981 – Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral - SUNAFIL, la Ley N° 28806 – Ley General de Inspección del Trabajo, su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 019-2006-TR, el Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS, el Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAFIL, aprobado por Decreto Supremo N° 007-2013-TR y el Reglamento del Tribunal de Fiscalización Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2017-TR;

SE RESUELVE:

PRIMERO. - Declarar FUNDADO EN PARTE el recurso de revisión interpuesto por J & V RESGUARDO S.A.C., en contra de la Resolución de Intendencia N° 157-2021-SUNAFIL/IRE-CAL, de fecha 13 de agosto de 2021, emitida por la Intendencia Regional del Callao, dentro del procedimiento administrativo sancionador recaído en el expediente administrativo N° 241-2020-SUNAFIL/IRE-CAL, por los fundamentos expuestos en la presente resolución.

SEGUNDO. - REVOCAR EN PARTE la Resolución de Intendencia N° 157-2021-SUNAFIL/IRE-CAL, en los extremos referente a la infracción a la labor inspectiva, tipificada en el numeral 46.7 del artículo 46 de la RLGIT, y al incumplimiento en materia de relaciones laborales, tipificado en el numeral 25.5 del artículo 25 del RLGIT, dejando sin efecto las multas impuestas por dichas infracciones. Así como, en el extremo referente a la infracción muy grave tipificada en el numeral 46.3 del artículo 46 del RLGIT, ADECUANDO dicha infracción como GRAVE, según lo dispuesto en el numeral 45.2 del artículo 45 del RLGIT; en consecuencia, la sanción impuesta por dicha infracción asciende a la suma de S/ 77,400.00 (setenta y siete mil cuatrocientos con 00/100 soles), conforme a los fundamentos 6.25 al 6.31 de la presente resolución.

TERCERO. - Declarar agotada la vía administrativa debido a que el Tribunal de Fiscalización Laboral constituye última instancia administrativa.

CUARTO. - Notificar la presente resolución a J & V RESGUARDO S.A.C., y a la Intendencia Regional del Callao, para sus efectos y fines pertinentes.

QUINTO. - Devolver los actuados a la Intendencia Regional del Callao.

SEXTO. - Disponer la publicación de la presente resolución en el portal institucional de la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral – SUNAFIL (www.gob.pe/sunafil).

Documento Firmado Digitalmente

Documento Firmado Digitalmente Luis Erwin Mendoza Legoas

Desirée Bianca Orsini Wisotzki Presidente

Documento Firmado Digitalmente Jessica Alexandra Pizarro Delgado