Gastronomía Pucallpa S.A.C — Res. 380-2021

Antecedentes

1 Inicialmente se dispuso como materias de la orden de inspección las siguientes: Planillas o Registros que la Sustituyan (sub materia: Entrega de boletas de pago al trabajador y sus formalidades), Jornada, Horario de Trabajo y Descansos Remunerados (sub materia: Vacaciones), Compensación por Tiempo de Servicios (sub materia: Depósito de CTS), Certificado de Trabajo (sub materia: incluye todas), Remuneraciones (sub materia: Gratificaciones y Pago de Bonificaciones) y Contratos de Trabajo (sub materia: incluye todas). 20555195444 soft PACHECO ZERGA Luz Imelda FAU 20555195444 soft

- Una (01) infracción MUY GRAVE en materia de relaciones laborales, por no haber acreditado el pago de vacaciones en perjuicio de un (01) trabajador, tipificada en el numeral 25.6 del artículo 25 del RLGIT.

- Una (01) infracción MUY GRAVE a la labor inspectiva, por no asistir a la diligencia de comparecencia del 09 de diciembre de 2020, tipificada en el numeral 46.10 del artículo 46 del RLGIT.

- Una (01) infracción MUY GRAVE a la labor inspectiva, por no asistir a la diligencia de comparecencia del 30 de diciembre de 2020, tipificada en el numeral 46.10 del artículo 46 del RLGIT.

- Una (01)infracción MUY GRAVE a la labor inspectiva, por no cumplir con la medida inspectiva de requerimiento del 22 de diciembre de 2020, tipificada en el numeral 46.7 del artículo 46 del RLGIT.

i. Se ha vulnerado el derecho a la motivación de los actos.

ii. Las infracciones han sido subsanadas.

iii. Existen incongruencias entre el Acta de Infracción y el acto que inicia el procedimiento administrativo sancionador.

iv. Las multas resultan extremadamente onerosas.

i. Respecto a la subsanación de las infracciones, señala que los argumentos expuesto por la inspeccionada resultan los mismos que la autoridad instructora ha rebatido al momento de emitir el Informe Final de Instrucción, por lo que estos no permiten desvirtuar los incumplimientos antes dichos.

ii. Con relación a los presuntos defectos del Acta de Infracción, el punto 20 de la resolución impugnada señala que “se advierte que el Acta de Infracción si contiene los presupuestos señalados en el artículo 54 del RLGIT; toda vez que, contiene un análisis de las actuaciones de investigación realizadas, a partir de las cuales se aprecia coherencia entre los hechos verificados y los medios de pruebas recabados”4.

iii. Respecto a la onerosidad de la multa, se afirmó lo siguiente “no es posible aplicar la reducción de la multa prevista en el artículo 40 de la LGIT; porque conforme se determinó en la venida en grado (análisis con el cual concordamos) las infracciones en las que recayó la inspeccionada (pago de compensación por tiempo de servicios y compensación vacacional; en los periodos indicados en el considerando 18 y 19 de la presente resolución)” 5.

De La Competencia Del Tribunal De Fiscalización Laboral

2 Notificada a la inspeccionada el 30 de junio de 2021. 3 A través del presente pronunciamiento, se declaró prescrito la infracción por no cumplimiento del pago de bonificación extraordinaria y así como el del periodo 2016 de la infracción por el no cumplimiento de la compensación por tiempo de servicios. 4 Página 10 de la Resolución de Intendencia N° 014-2021-SUNAFIL/IRE-UCA, obrante en el folio 163 del expediente sancionador. 5 Página 11 de la Resolución de Intendencia N° 014-2021-SUNAFIL/IRE-UCA, obrante en el folio 164 del expediente sancionador.

Del Recurso De Revisión

6 “Ley N° 29981, Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL), modifica la Ley 28806, Ley General de Inspección del Trabajo, y la Ley 27867, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales Artículo 1. Creación y finalidad Créase la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL), en adelante SUNAFIL, como organismo técnico especializado, adscrito al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, responsable de promover, supervisar y fiscalizar el cumplimiento del ordenamiento jurídico sociolaboral y el de seguridad y salud en el trabajo, así como brindar asesoría técnica, realizar investigaciones y proponer la emisión de normas sobre dichas materias.” 7“Ley N° 29981, Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL), modifica la Ley 28806, Ley General de Inspección del Trabajo, y la Ley 27867, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales Artículo 15. Tribunal de Fiscalización Laboral El Tribunal de Fiscalización Laboral es un órgano resolutivo con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia. El Tribunal constituye última instancia administrativa en los casos que son sometidos a su conocimiento, mediante la interposición del recurso de revisión. Expide resoluciones que constituyen precedentes de observancia obligatoria que interpretan de modo expreso y con carácter general el sentido de la legislación bajo su competencia. (…)” 8 "Ley N° 28806, Ley General de Inspección del Trabajo Artículo 41.- Atribución de competencias sancionadoras (…) El Tribunal de Fiscalización Laboral resuelve, con carácter excepcional y con competencia sobre todo el territorio nacional, los procedimientos sancionadores en los que se interponga recurso de revisión. Las causales para su admisión se establecen en el reglamento. El pronunciamiento en segunda instancia o el expedido por el Tribunal de Fiscalización Laboral, según corresponda, agotan con su pronunciamiento la vía administrativa.” 9“Decreto Supremo N° 007-2013-TR, Reglamento de Organización y Funciones de SUNAFIL Artículo 15.- Instancia Administrativa El Tribunal constituye última instancia administrativa en los casos que son sometidos a su conocimiento, mediante la interposición del recurso de revisión.” 10“Decreto Supremo N° 004-2017-TR. Decreto Supremo que aprueba el Reglamento del Tribunal de Fiscalización Laboral Artículo 2.- Sobre el Tribunal El Tribunal es un órgano colegiado que resuelve, con carácter excepcional y con competencia sobre todo el territorio nacional, los procedimientos sancionadores en los que proceda la interposición del recurso de revisión, según lo establecido en la Ley y el presente Reglamento. Sus resoluciones ponen fin a la vía administrativa. El Tribunal tiene independencia técnica en la emisión de sus resoluciones y pronunciamientos, no estando sometido a mandato imperativo alguno. Los pronunciamientos que así se determinen en Sala Plena del Tribunal constituyen precedentes administrativos de observancia obligatoria para todas las entidades conformantes del Sistema.”

TUO de la LPAG) establece que frente a un acto administrativo que se supone viola, desconoce o lesiona un derecho o interés legítimo, procede la contradicción en la vía administrativa mediante recursos impugnativos, identificándose dentro de éstos al recurso de revisión, entre otros. A diferencia de los otros recursos establecidos en dicha Ley, para su interposición, el legislador debe de otorgarle esta facultad al administrado mediante un ley o decreto legislativo específico, siéndole aplicable los términos generales para los recursos impugnativos, esto es, que el término de su interposición y el plazo para su resolución -en días hábiles- es de quince (15) y treinta (30) días respectivamente.

IV. DE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE REVISIÓN POR GASTRONOMÍA PUCALLPA S.A.C.

00/100 soles) por la comisión de infracciones tipificadas como MUY GRAVES, previstas en el numeral 25.6 del artículo 25, el numeral 46.7 y 46.10 del artículo 46 del RLGIT, dentro del plazo legal de quince (15) días hábiles11.

Fundamentos Del Recurso De Revisión

- De los pagos realizados por concepto de beneficios laborales

Refiere que el inspector no ha realizado el cálculo del pago de beneficios sociales.

Agrega que el ex-trabajador se negó a firmar la liquidación de beneficios sociales, por lo que se tuvo que remitir dichos pagos vía notarial.

Asimismo, señala que, en la resolución impugnada, se pronunció sobre periodos de cumplimiento diferentes a los advertidos en el procedimiento de inspección.

- De las incongruencias del Acta de Infracción

Por otro lado, afirma que, en el procedimiento de inspección, se solicitó el cumplimiento del descanso físico vacacional, la remuneración vacacional y la indemnización correspondiente, obligaciones relacionadas exclusivamente al periodo del 2015, sin embargo, en el procedimiento administrativo sancionador (PAS), se sanciona por incumplimientos de los periodos 2016 al 2020, lo que supone una incongruencia en el Acta de Infracción.

- De la falta de notificación de las comparecencias programadas

De otro lado, sostiene que no han sido notificadas debidamente las comparecencias del 09 y 30 de diciembre de 2020, lo que afecta el principio de tipicidad.

- De la medida de requerimiento

Menciona que, debido a que ha subsanado los pagos a favor del trabajador con anterioridad a la emisión de la medida de requerimiento, no correspondió cumplir con el presente mandato.

- De la excesiva onerosidad de la multa impuesta

Expresa que no se ha advertido la excesiva onerosidad de las multas impuestas en el PAS, siendo, incluso, carentes de razonabilidad, lo que configura un abuso de derecho.

11 Iniciándose el plazo el 1 de julio 2021, día hábil siguiente al de la fecha de notificación.

En adición, manifiesta que, debido a que las multas se fijan bajo topes, la autoridad incurre en arbitrariedad al emitirlas, afectando así el funcionamiento económico de su representada y la de sus trabajadores, máxime si cuenta sólo con un capital social de S/ 2,000.00 (Dos mil con 00/100 Soles).

En ese sentido, aduce que, a través de la multa impuesta, se ha vulnerado el principio de no confiscatoriedad, lo que se agrava en una época como la del brote de la Covid- 19, en la que se ha disminuido sus ingresos económicos.

Finalmente, solicita la reducción del 90% de la multa, dado que ha subsanado las infracciones imputadas.

Análisis Del Recurso De Revisión

Sobre la naturaleza y finalidad del recurso de revisión

12 “TUO de la LPAG Artículo 217. Facultad de contradicción 217.1 Conforme a lo señalado en el artículo 120, frente a un acto administrativo que se supone viola, desconoce o lesiona un derecho o interés legítimo, procede su contradicción en la vía administrativa mediante los recursos administrativos señalados en el artículo siguiente, iniciándose el correspondiente procedimiento recursivo”. 13 “TUO de la LPAG Artículo 218. Recursos administrativos 218.1 Los recursos administrativos son: a) Recurso de reconsideración b) Recurso de apelación Solo en caso que por ley o decreto legislativo se establezca expresamente, cabe la interposición del recurso administrativo de revisión. 218.2 El término para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios, y deberán resolverse en el plazo de treinta (30) días”. 14 Numeral 1 del artículo 11 del TUO de la LPAG.

"Artículo 49.- Recursos administrativos Los recursos administrativos del procedimiento administrativo sancionador son aquellos previstos en el Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo Nº 004- 2019-JUS. El Recurso de revisión es de carácter excepcional y se interpone ante la autoridad que resolvió en segunda instancia a efectos que lo eleve al Tribunal de Fiscalización Laboral. El Reglamento determina las demás condiciones para el ejercicio de los recursos administrativos.”

“La adecuada aplicación del ordenamiento jurídico sociolaboral al caso concreto y la uniformidad de los pronunciamientos del Sistema. Se sustenta en la inaplicación, así como en la aplicación o interpretación errónea de las normas de derecho laboral, o en el apartamiento inmotivado de los precedentes de observancia obligatoria del Tribunal15.

El recurso de revisión se interpone contra las resoluciones de segunda instancia emitidas por autoridades del Sistema que no son de competencia nacional, que sancionan las infracciones muy graves previstas en el Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo, aprobado por Decreto Supremo Nº 019-2006- TR, y sus normas modificatorias” (énfasis añadido).

15 El subrayado no es del original.

De la debida imputación de cargos en el PAS

(i) Exige que la norma describa los elementos esenciales del hecho que califica como infracción sancionable, con un nivel de precisión suficiente que permita a cualquier ciudadano de formación básica comprender sin dificultad lo que se está proscribiendo bajo amenaza de sanción en una determinada disposición legal (de acuerdo con el principio de taxatividad); y

16 TUO de la LPAG Artículo 248.- Principios de la potestad sancionadora administrativa La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: (…) 4. Tipicidad.- Solo constituyen conductas sancionables administrativamente las infracciones previstas expresamente en normas con rango de ley mediante su tipificación como tales, sin admitir interpretación extensiva o analogía. Las disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar las conductas o determinar sanciones, sin constituir nuevas conductas sancionables a las previstas legalmente, salvo los casos en que la ley o Decreto Legislativo permita tipificar infracciones por norma reglamentaria.

A través de la tipificación de infracciones no se puede imponer a los administrados el cumplimiento de obligaciones que no estén previstas previamente en una norma legal o reglamentaria, según corresponda. En la configuración de los regímenes sancionadores se evita la tipificación de infracciones con idéntico supuesto de hecho e idéntico fundamento respecto de aquellos delitos o faltas ya establecidos en las leyes penales o respecto de aquellas infracciones ya tipificadas en otras normas administrativas sancionadoras.

(ii) En un segundo nivel -esto es, en la fase de la aplicación de la norma- la exigencia de que el hecho concreto imputado al autor se corresponda exactamente con el descrito previamente en la norma. Si tal correspondencia no existe, ordinariamente por ausencia de algún elemento esencial, se produce la falta de tipificación de los hechos, de acuerdo con el denominado principio de tipicidad en sentido estricto17.

“Artículo 254.- Caracteres del procedimiento sancionador 254.1 Para el ejercicio de la potestad sancionadora se requiere obligatoriamente haber seguido el procedimiento legal o reglamentariamente establecido caracterizado por: (…) 3. Notificar a los administrados los hechos que se le imputen a título de cargo, la calificación de las infracciones que tales hechos pueden construir y la expresión de las sanciones que, en su caso, se le pudiera imponer, así como la autoridad competente para imponer la sanción y la norma que atribuya tal competencia” (énfasis añadido).

“Artículo 255.- Procedimiento sancionador Las entidades en el ejercicio de su potestad sancionadora se ceñirán a las siguientes disposiciones: (...) 3. Decidida la iniciación del procedimiento sancionador, la autoridad instructora del procedimiento formula la respectiva notificación de cargo al posible sancionado, la que debe contener los datos a que se refiere el numeral 3 del artículo precedente para que presente sus descargos por escrito en un plazo que no podrá ser inferior a cinco días hábiles contados a partir de la fecha de notificación” (énfasis añadido).

17 NIETO GARCÍA, Alejandro. Derecho Administrativo Sancionador. 1ra Reimpresión, 2017. Madrid: Editorial Tecnos, p. 269.

“a) Precisión: Debe contener todos los elementos enunciados en este artículo para permitir la defensa de los imputados, incluyendo el señalamiento de los hechos que se le imputen, la calificación de las infracciones que tales hechos pueden construir, la expresión de las sanciones que se le pudiera imponer, así como la autoridad competente para imponer la sanción con la norma que atribuye competencia. Estos elementos para imponer deben ser precisos y no sujetos a inferencias o deducciones por parte de los imputados (...) b) Claridad: Posibilidad real de entender los hechos y calificación que ameritan sea susceptible de conllevar la calificación de ilícitos por la Administración. c) Inmutabilidad: no puede ser variado por la autoridad en virtud de la doctrina de los actos propios inmersa en el principio de conducta procedimental. d) Suficiencia: debe contener toda la información necesaria para que el administrado le pueda contestar, tales como los informes o documentación que sirven de sustento al cargo” (énfasis añadido).

“Queda clara la pertinente extrapolación de la garantía del derecho de defensa en el ámbito administrativo sancionador y con ello la exigencia de que al momento del inicio del procedimiento sancionador se informe al sujeto pasivo de los cargos que se dirigen en su contra, información que debe ser oportuna, cierta, explícita, precisa, clara y expresa con descripción suficientemente detallada de los hechos considerados punibles que se imputan, la infracción supuestamente cometida y la sanción a imponerse, todo ello con el propósito de garantizar el derecho constitucional de defensa”.

18 MORON URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, Gaceta Jurídica, 2011, p. 743. 19 Exp. N° 02098-2010-PA/TC, fundamento jurídico 14.

Del caso en concreto

Figura Única: Fragmento de la Imputación de cargos N° 007-2021- SUNAFIL/IRE-UCA

20 Foja 31 al 33 del expediente de inspección. 21 “RLGIT Artículo 25.- Infracciones muy graves en materia de relaciones laborales Son infracciones muy graves los siguientes incumplimientos: (…) 25.6 El incumplimiento de las disposiciones relacionadas con la jornada de trabajo, refrigerio, trabajo en sobretiempo, trabajo nocturno, descanso vacacional y otros descansos, licencias, permisos y el tiempo de trabajo en general”.

De la potestad del tribunal para declarar la nulidad de los actos emitidos por las autoridades conformantes del Sistema de Inspección del Trabajo

22 De acuerdo al considerando 6.21 de la presente resolución. 23 Numeral 37 de la Resolución de Sub Intendencia de Resolución N° 0113-2021-SUNAFIL/IRE-UCA/SIRE. “TUO de la LPAG Artículo 10.- Causales de nulidad Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes: 1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias”.

POR TANTO

Por las consideraciones expuestas y de conformidad con lo dispuesto en la Ley N° 29981 – Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral - SUNAFIL, la Ley N° 28806 – Ley General de Inspección del Trabajo, su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 019-2006-TR, el Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS, el Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAFIL, aprobado por Decreto Supremo N° 007-2013-TR y el Reglamento del Tribunal de Fiscalización Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2017-TR;

24“TUO de la LPAG Artículo 11.- Instancia competente para declarar la nulidad (…) 11.3 La resolución que declara la nulidad dispone, además, lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad del emisor del acto inválido, en los casos en que se advierta ilegalidad manifiesta, cuando sea conocida por el superior jerárquico”.

SE RESUELVE:

PRIMERO.- Declarar FUNDADO EN PARTE el recurso de revisión interpuesto GASTRONOMÍA PUCALLPA S.A.C. en contra de la Resolución de Intendencia N° 014-2021-SUNAFIL/IRE-UCA de fecha 25 de junio de 2021, emitida por la Intendencia Regional de Ucayali, y en consecuencia, NULA la Imputación de Cargos N° 007-2021-SUNAFIL/IRE-UCA, de fecha 08 de enero de 2021, por los fundamentos expuestos en la presente resolución. SEGUNDO.- RETROTRAER el procedimiento administrativo sancionador recaído en el expediente sancionador N° 002-2021-SUNAFIL/IRE-UCA, al momento en que se produjo el vicio, por los fundamentos 6.8 a 6.26 expuestos en la presente resolución. TERCERO.- Devolver el presente expediente a la Intendencia Regional de Ucayali, para que proceda de acuerdo a sus atribuciones y conforme a lo señalado en el fundamento 6.36 de la presente resolución.

CUARTO.- Notificar la presente resolución a GASTRONOMÍA PUCALLPA S.A.C. y a la Intendencia Regional de Ucayali, para sus efectos y fines pertinentes.

QUINTO.- Disponer la publicación de la presente resolución en el portal institucional de la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral –SUNAFIL (www.gob.pe/sunafil).

Documento Firmado Digitalmente

Documento Firmado Digitalmente Desirée Bianca Orsini Wisotzki

Luz Imelda Pacheco Zerga Presidente

Documento Firmado Digitalmente Jessica Alexandra Pizarro Delgado