Banco de la Nación — Res. 469-2021

Antecedentes

1 Se verificó el cumplimiento sobre las siguientes materias: Desnaturalización de la relación laboral. 20555195444 soft PACHECO ZERGA Luz Imelda FAU 20555195444 20555195444 soft 53 del Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo – Decreto Supremo N° 019- 2006-TR (en adelante, el RLGIT).

- Una infracción MUY GRAVE a la labor inspectiva, por no facilitar la información y documentación necesaria para el desarrollo de la función inspectiva, solicitada mediante requerimiento de información debidamente notificado el 05 de marzo de 2021, tipificada en el numeral 46.3 del artículo 46 del RLGIT, equivalente a 2.63 UIT (S/ 11,572.00)

- Una infracción MUY GRAVE a la labor inspectiva, por no facilitar la información y documentación necesaria para el desarrollo de la función inspectiva, solicitada mediante requerimiento de información debidamente notificado el 26 de marzo de 2021, tipificada en el numeral 46.3 del artículo 46 del RLGIT, equivalente a 2.63 UIT (S/ 11,572.00)

- Una infracción MUY GRAVE a las relaciones laborales, por no haber cumplido con las disposiciones relacionadas con la desnaturalización del contrato de suplencia suscrito con la trabajadora de siglas N.A.P.D., tipificada en el numeral 25.5 del artículo 25 del RLGIT, equivalente a 2.63 UIT (S/ 11,572.00)

- Una infracción MUY GRAVE a la labor inspectiva, por no cumplir con el requerimiento de la adopción de medidas en orden al cumplimiento de la normativa sociolaboral, tipificada en el numeral 46.7 del artículo 46 del RLGIT, equivalente a 2.63 UIT (S/ 11,572.00).

i. Sostiene que la vía de notificación de los requerimientos no es válida, más aún cuando el acta de infracción y la imputación de cargos han sido diligenciados vía casilla electrónica, de acuerdo a la normatividad vigente.

ii. Sostiene que realizó una contratación de suplencia, la cual cumplió con las formalidades, conforme a los descargos.

iii. Finalmente, sostiene que todas las imputaciones realizadas en su contra no presentan una motivación adecuada incurriendo en nulidad, al no analizar los hechos expuestos en sus descargos ante la coyuntura del Covid-19.

i. Mediante Decreto Supremo N° 003-2020-TR, se aprobó el uso obligatorio de la notificación vía casilla electrónica, con miras a efectuar notificaciones en los procedimientos administrativos y actuaciones de la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral, a cada administrado o usuario, siendo que la casilla electrónica constituye un domicilio digital obligatorio. Sobre ello, las obligaciones que debe tener el usuario de la casilla electrónica son las siguientes: 1) revisar periódicamente la casilla electrónica asignada a efectos de tomar conocimiento de los documentos y/o actos administrativos que se le notifiquen, 2) mantener operativo su correo electrónico y/o servicio de mensajería, a efectos de recibir las alertas del Sistema Informático de Notificación Electrónica, y 3) mantener la confidencialidad y adoptar las medidas de seguridad en el uso del nombre de usuario y la clave de acceso a la casilla electrónica que se le asigne.

ii. Mediante Resolución de Superintendencia N° 114-2020-SUNAFIL, se ha modificado el artículo 1° de la Resolución de Superintendencia N° 058-2020-SUNAFIL, mediante la que se aprobó el Cronograma de Implementación a Nivel Nacional del Sistema Informático de Notificación Electrónica de la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SINEL – SUNAFIL). Esta modificatoria se realiza, en mérito a la declaratoria de Emergencia Sanitaria, a raíz de la cual el uso de los medios electrónicos y tecnológicos en la fiscalización laboral adquieren mayor relevancia y urgencia (énfasis añadido).

iii. Es importante destacar que, los dispositivos legales antes señalados se encuentran debidamente publicados en el Diario Oficial El Peruano, por lo que dichas normas son de público conocimiento y obligatorio cumplimiento desde el día siguiente de su publicación, salvo disposición contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte, conforme lo establece el artículo 109° de la Constitución Política del Perú. Por tanto, es responsabilidad del administrado conocer lo dispuesto por dichos dispositivos legales.

iv. Siendo así, la notificación por casilla electrónica de los requerimientos de información de fechas 05 y 26 de marzo de 2021 se han efectuado conforme a ley, notificándose a la casilla electrónica del administrado, no habiéndose vulnerado el principio de eficacia de la notificación.

2 Notificada a la inspeccionada el 09 de agosto de 2021.

v. Además, concluye que la infracción a la labor inspectiva por no remitir la información, ha sido debidamente determinada y se ajusta al tenor del tipo legal por el cual se sancionó a la inspeccionada, en atención al Principio de Legalidad y Tipicidad.

vi. Respecto de la desnaturalización del contrato de suplencia, el Acta de Infracción en el punto 4.5 de los Hechos Constatados señala que se ha verificado que dicha trabajadora se vinculó laboralmente con la inspeccionada, a efectos de prestar las labores de gestor de servicios, durante el período comprendido del 14.12.2020 al 07.03.2021, percibiendo la remuneración mensual de S/ 1800.00. Empero, el contrato de trabajo, señalado en el artículo 77 literal a) del DS 03-97-TR, ha quedado desnaturalizado, pues la inspeccionada ha señalado que dicha trabajadora a la fecha continúa laborando, esto es, después de la fecha de vencimiento del plazo estipulado, sin haberse suscrito contrato temporal de trabajo formal.

De La Competencia Del Tribunal De Fiscalización Laboral

3 “Ley N° 29981, Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (Sunafil), modifica la Ley 28806, Ley General de Inspección del Trabajo, y la Ley 27867, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales Artículo 1. Creación y finalidad Créase la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (Sunafil), en adelante Sunafil, como organismo técnico especializado, adscrito al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, responsable de promover, supervisar y fiscalizar el cumplimiento del ordenamiento jurídico sociolaboral y el de seguridad y salud en el trabajo, así como brindar asesoría técnica, realizar investigaciones y proponer la emisión de normas sobre dichas materias.” 4“Ley N° 29981, Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (Sunafil), modifica la Ley 28806, Ley General de Inspección del Trabajo, y la Ley 27867, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales Artículo 15. Tribunal de Fiscalización Laboral El Tribunal de Fiscalización Laboral es un órgano resolutivo con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia. El Tribunal constituye última instancia administrativa en los casos que son sometidos a su conocimiento, mediante la interposición del recurso de revisión. Expide resoluciones que constituyen precedentes de observancia obligatoria que interpretan de modo expreso y con carácter general el sentido de la legislación bajo su competencia. (…)” 5 "Ley N° 28806, Ley General de Inspección del Trabajo Artículo 41.- Atribución de competencias sancionadoras (…) El Tribunal de Fiscalización Laboral resuelve, con carácter excepcional y con competencia sobre todo el territorio nacional, los procedimientos sancionadores en los que se interponga recurso de revisión. Las causales para su admisión se establecen en el reglamento.

del Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAFIL, aprobado por Decreto Supremo N° 007-2013-TR6, y el artículo 2 del Reglamento del Tribunal de Fiscalización Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2017-TR7 (en adelante, el Reglamento del Tribunal), el Tribunal de Fiscalización Laboral es un órgano resolutivo con independencia técnica para resolver con carácter excepcional y con competencia sobre todo el territorio nacional, los casos que son sometidos a su conocimiento, mediante la interposición del recurso de revisión, constituyéndose en última instancia administrativa.

Del Recurso De Revisión

El pronunciamiento en segunda instancia o el expedido por el Tribunal de Fiscalización Laboral, según corresponda, agotan con su pronunciamiento la vía administrativa.” 6“Decreto Supremo N° 007-2013-TR, Reglamento de Organización y Funciones de Sunafil Artículo 15.- Instancia Administrativa El Tribunal constituye última instancia administrativa en los casos que son sometidos a su conocimiento, mediante la interposición del recurso de revisión.” 7“Decreto Supremo N° 004-2017-TR. Decreto Supremo que aprueba el Reglamento del Tribunal de Fiscalización Laboral Artículo 2.- Sobre el Tribunal El Tribunal es un órgano colegiado que resuelve, con carácter excepcional y con competencia sobre todo el territorio nacional, los procedimientos sancionadores en los que proceda la interposición del recurso de revisión, según lo establecido en la Ley y el presente Reglamento. Sus resoluciones ponen fin a la vía administrativa. El Tribunal tiene independencia técnica en la emisión de sus resoluciones y pronunciamientos, no estando sometido a mandato imperativo alguno. Los pronunciamientos que así se determinen en Sala Plena del Tribunal constituyen precedentes administrativos de observancia obligatoria para todas las entidades conformantes del Sistema.”

De La Interposición Del Recurso De Revisión Por Parte Del Banco De La Nación

Fundamentos Del Recurso De Revisión

Con fecha 27 de agosto de 2021, la impugnante fundamenta su recurso de revisión contra la Resolución de Intendencia N° 116-2021-SUNAFIL/IRE-CAJ, de acuerdo con los siguientes argumentos:

− Sostiene que realizaron una contratación de suplencia la cual cumplió con las formalidades.

− Reitera la supuesta irregularidad en la notificación de los requerimientos efectuados, refiere que el acta de infracción y la imputación de cargos si fueron diligenciados vía casilla electrónica y no los requerimientos de información, por lo que no se pudo realizar la atención oportuna y válida de los documentos requeridos.

8 Iniciándose el plazo el 10 de agosto de 2021.

− Reitera que las imputaciones realizadas no presentan una motivación adecuada, “…porque presenta una nulidad al no analizar los hechos expuestos en el descargo adecuadamente ante la coyuntura del Covid-19”.

− Respecto de la tipificación en el numeral 46.7 del artículo 46 del RLGIT y la conducta imputada, cita los alcances de la Resolución N° 002-2021-SUNAFIL/TFL-Primera Sala en el considerando 6.31 y 6.32, al referirse (en este último) que “…si bien no se dio cumplimiento al requerimiento inspectivo en el plazo otorgado, ello no obedecio a una intención delberada de la empresa ni a una actitud negligente hacia éste. Por el contrario, ha quedado acreditado que la impugnante tomo de inmediato las medidas necesarias para darle cumplimiento, no siendo ello posible en un primer momento por falta de disponibilidad de asientos en los vuelos que Repsol gestionaba y luego por la declaratoria del estado de emergencia y a la suspensión de vuelos nacionales”.

− Finalmente, solicita la suspensión de la ejecución de la Resolución de Intendencia N° 116-2021-SUNAFIL/IRE-CAJ.

Análisis Del Recurso De Revisión

Sobre la naturaleza y finalidad del recurso de revisión

9Texto Único Ordenado de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N° 27444, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019- JUS Artículo 217. Facultad de contradicción 217.1 Conforme a lo señalado en el artículo 120, frente a un acto administrativo que se supone viola, desconoce o lesiona un derecho o interés legítimo, procede su contradicción en la vía administrativa mediante los recursos administrativos señalados en el artículo siguiente, iniciándose el correspondiente procedimiento recursivo. (…) 10 “Texto Único Ordenado de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N° 27444, aprobado por Decreto Supremo N° 004- 2019-JUS Artículo 218. Recursos administrativos 218.1 Los recursos administrativos son: a) Recurso de reconsideración administrativos que les conciernan por medio de los recursos administrativos previstos en el Título III Capítulo II de la presente Ley”11, esto es, los recursos establecidos en el artículo 218 antes citado.

"Artículo 49.- Recursos administrativos Los recursos administrativos del procedimiento administrativo sancionador son aquellos previstos en el Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo Nº 004- 2019-JUS.

El Recurso de revisión es de carácter excepcional y se interpone ante la autoridad que resolvió en segunda instancia a efectos que lo eleve al Tribunal de Fiscalización Laboral. El Reglamento determina las demás condiciones para el ejercicio de los recursos administrativos.”

“la adecuada aplicación del ordenamiento jurídico sociolaboral al caso concreto y la uniformidad de los pronunciamientos del Sistema. Se sustenta en la inaplicación así como en la aplicación o interpretación errónea de las normas de derecho laboral, o en el apartamiento inmotivado de los precedentes de observancia obligatoria del Tribunal.

El recurso de revisión se interpone contra las resoluciones de segunda instancia emitidas por autoridades del Sistema que no son de competencia nacional, que sancionan las infracciones muy graves previstas en el Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo, aprobado por Decreto Supremo Nº 019-2006-TR, y sus normas modificatorias.” (el énfasis es nuestro)

b) Recurso de apelación Solo en caso que por ley o decreto legislativo se establezca expresamente, cabe la interposición del recurso administrativo de revisión. 218.2 El término para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios, y deberán resolverse en el plazo de treinta (30) días.” 11 Numeral 1 del artículo 11 del Texto Único Ordenado de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N° 27444, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS.

Sobre el contrato de suplencia de la trabajadora de siglas N.A.P.D

Artículo 25.- Infracciones muy graves en materia de relaciones laborales Son infracciones muy graves los siguientes incumplimientos: (…) 25.5 El incumplimiento de las disposiciones relacionadas con la contratación a plazo determinado, cualquiera que sea la denominación de los contratos, su

12 Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 003-97-TR Artículo 77.- Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarán como de duración indeterminada: a) Si el trabajador continúa laborando después de la fecha de vencimiento del plazo estipulado, o después de las prórrogas pactadas, si estas exceden del límite máximo permitido; b) Cuando se trata de un contrato para obra determinada o de servicio específico, si el trabajador continúa prestando servicios efectivos, luego de concluida la obra materia de contrato, sin haberse operado renovación; c) Si el titular del puesto sustituido, no se reincorpora vencido el término legal o convencional y el trabajador contratado continuare laborando; d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulación o fraude a las normas establecidas en la presente ley. (el resaltado es nuestro) desnaturalización, su uso fraudulento, y su uso para violar el principio de no discriminación. 6.10 Frente a ello, la inspectora comisionada emitió la medida de requerimiento obrante a folios 443 (tomo II) del expediente inspectivo, que señala lo siguiente:

PRIMERO.- SE REQUIERE al sujeto inspeccionado para que proceda a adoptar las medidas necesarias para garantizar el cumplimiento de las disposiciones vigentes en materia de normas sociolaborales, sin perjuicio de la posible extensión del Acta de Infracción; por lo que DEBERÁ realizar las siguientes acciones:

(1) Acreditar la modificación de la modalidad de contratación temporal de suplencia que había celebrado la inspeccionada con la recurrente P.D.N.A., la misma que al haberse producido su desnaturalización, a la fecha, en la constancia de modificación del alta del T registro, deberá consignarse a plazo indeterminado. SEGUNDO.- En el PLAZO MÁXIMO de TRES (03) DÍAS HÁBILES, de notificada la presente medida, el sujeto inspeccionado arriba indicado acreditará el cumplimiento de lo requerido, mediante depósito en la casilla electrónica de la documentación correspondiente, cuyo plazo de vencimiento se encuentra detallado en dicho sistema de comunicación electrónica. La respectiva medida de requerimiento fue notificada el 05 de abril de 2021 a través de la casilla electrónica, venciendo la misma el 09 de abril de 2021, conforme se señaló en el Acta de Infracción.

Sobre la notificación por casilla electrónica

“Artículo 5.- Para efectos de lo dispuesto en el presente decreto supremo se consideran las definiciones siguientes:

1. Revisar periódicamente la casilla electrónica asignada a efectos de tomar conocimiento de los documentos y/o actos administrativos que se le notifiquen. 2. Mantener operativo su correo electrónico y/o servicio de mensajería, a efectos de recibir las alertas del Sistema Informático de Notificación Electrónica. 3. Mantener la confidencialidad y adoptar las medidas de seguridad en el uso del nombre de usuario y la clave de acceso a la casilla electrónica que se le asigne.

13 Conforme se corrobora en la carpeta de Normas Legales del Diario Oficial El Peruano, del 1 de agosto de 2020, se encuentra publicada la Resolución de Superintendencia N° 114-2020-SUNAFIL. publicados en el Diario Oficial El Peruano. Por tanto, dichas normas son de público conocimiento y de obligatorio cumplimiento desde el día siguiente de su publicación conforme lo establece el artículo 109° de la Constitución Política del Perú. Por ello, es responsabilidad del administrado el conocer lo dispuesto en las normas citadas.

“20.4. (...) La entidad que cuente con disponibilidad tecnológica puede asignar al administrado una casilla electrónica gestionada por esta, para la notificación de actos administrativos, así como actuaciones emitidas en el marco de cualquier actividad administrativa, siempre que cuente con el consentimiento expreso del administrado. Mediante decreto supremo del sector, previa opinión favorable de la Presidencia del Consejo de Ministros y el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, puede aprobar la obligatoriedad de la notificación vía casilla electrónica. En ese caso, la notificación se entiende válidamente efectuada cuando la entidad la deposite en el buzón electrónico asignado al administrado, surtiendo efectos el día que conste haber sido recibida, conforme a lo previsto en el numeral 2 del artículo 25”.

“Artículo 11.- Validez y efecto de la notificación vía casilla electrónica 11.1 La notificación se entiende válidamente efectuada con el depósito del documento en la casilla electrónica asignada al usuario. 11.2 La notificación surte efectos el día que conste haber sido recibida en la casilla electrónica o, en caso tal día sea no hábil, a partir del primer día hábil siguiente de haber sido recibida. 11.3 El cómputo de los plazos expresados en días se inicia el día hábil siguiente de aquel en que la notificación vía casilla electrónica surte efectos, salvo que en el acto administrativo notificado se señale una fecha distinta.

Artículo 12.- Imposibilidad de uso de la notificación vía casilla electrónica 12.1 Cuando las unidades orgánicas, los órganos desconcentrados de la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL) y la Intendencia de Lima Metropolitana a cargo del procedimiento o actuación administrativa se vean imposibilitadas de efectuar la notificación vía casilla electrónica utilizando el Sistema Informático de Notificación Electrónica, usan las otras modalidades de notificación previstas en el artículo 20 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado mediante Decreto

Supremo N° 004-2019-JUS, de acuerdo al orden de prelación previsto en dicho artículo.”

Sobre el deber de colaboración a la labor inspectiva

14 TUO de la LPAG, artículo IV. Numeral 1.8. 6.25 En ese sentido, de acuerdo con lo señalado en el artículo 9 de la LGIT: “Los empleadores, los trabajadores y los representantes de ambos, así como los demás sujetos responsables del cumplimiento de las normas del orden sociolaboral, están obligados a colaborar con los Supervisores-Inspectores, los Inspectores del Trabajo y los Inspectores Auxiliares cuando sean requeridos para ello. En particular y en cumplimiento de dicha obligación de colaboración deberán: (...) e) Facilitarles la información y documentación necesarias para el desarrollo de sus funciones.”

15. De esta manera, en la formulación de actas de infracción y en su calificación posterior, deberá observarse que, cuando la fiscalización pueda proseguir desplegando sus funciones, a pesar del comportamiento del inspeccionado que haya perturbado o retrasado la investigación, deberá imputarse la infracción prevista en el artículo 45.2 del RLGIT. En cambio, cuando la demora del sujeto inspeccionado frustre la fiscalización, la tipificación invocable será la del artículo 46.3 del RLGIT.

16. Para la aplicación de este criterio, siempre será determinante el examen de la motivación que consta en el Acta de Infracción, que debe ser no sólo puntual y concisa, sino también suficiente, para poder concluir que la conducta del administrado constituye una falta al deber de colaboración de acuerdo al artículo

NATERI A

CONDUCTA INFRACTORIA NORMATIV A VULNERAD A

TIPIFICACIÓN LEGAL Y CLASIFICACIÓN

TRAB. AFECT MULTA PROPUESTA

A la Labor Inspect iva No facilitar la información y documentación necesaria para el desarrollo de la función inspectiva, solicitada mediante requerimiento de información debidamente notificado el pasado 05.03.2021 Artículo 9 literal c) y e) de la Ley N° 28806, numerales 15.1 y 15.2 del Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N° 019-2006- TR Numeral 45.2 del artículo 45 del Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N° 019-2006-TR GRAVE

Sobre la suspensión de la ejecución de la Resolución de Intendencia N° 116-2021- SUNAFIL/IRE-CAJ

POR TANTO

Por las consideraciones expuestas y de conformidad con lo dispuesto en la Ley N° 29981 – Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral - SUNAFIL, la Ley N° 28806 – Ley General de Inspección del Trabajo, su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 019-2006-TR, el Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS, el Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAFIL, aprobado por Decreto Supremo N° 007-2013-TR y el Reglamento del Tribunal de Fiscalización Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2017-TR;

SE RESUELVE:

PRIMERO.- Declarar FUNDADO EN PARTE el recurso de revisión interpuesto por el BANCO DE LA NACIÓN, contra la Resolución de Intendencia N° 116-2021-SUNAFIL/IRE-CAJ, de fecha 06 de agosto de 2021, emitida por la Intendencia Regional de Cajamarca dentro del procedimiento administrativo sancionador recaído en el expediente N° 139-2021-SUNAFIL/IRE-CAJ/SIAI, por los fundamentos expuestos en la presente resolución. SEGUNDO.- REVOCAR EN PARTE la Resolución de Intendencia N° 116-2021-SUNAFIL/IRE-CAJ en el extremo referente a las infracciones muy graves tipificadas en el numeral 46.3 del artículo 46 del RLGIT, ADECUANDO dichas infracciones como GRAVES según lo dispuesto en el numeral 45.2 del artículo 45 del RLGIT, conforme a los fundamentos 6.23 al 6.31 de la presente resolución. CONFIRMARLA en los extremos referentes a la infracción MUY GRAVE a la labor inspectiva, tipificada en el numeral 46.7 del artículo 46 RLGIT, y a la infracción MUY GRAVE en materia de relaciones laborales, tipificada en el numeral 25.5 del artículo 25 del RGLIT.

TERCERO.- Declarar IMPROCEDENTE el pedido de suspensión de ejecución de la Resolución de Intendencia N° 116-2021-SUNAFIL/IRE-CAJ, por las razones expuestas en los fundamentos 6.32 a 6.34.

CUARTO.- Declarar agotada la vía administrativa debido a que el Tribunal de Fiscalización Laboral constituye última instancia administrativa.

QUINTO.- Notificar la presente resolución al BANCO DE LA NACIÓN y a la Intendencia Regional de Cajamarca, para sus efectos y fines pertinentes.

SEXTO.- Remitir los actuados a la Intendencia Regional de Cajamarca.

SÉPTIMO.- Disponer la publicación de la presente resolución en el portal institucional de la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral – SUNAFIL (www.gob.pe/sunafil).

Documento firmado digitalmente

Documento firmado digitalmente Luis Erwin Mendoza Legoas

Desirée Bianca Orsini Wisotzki Presidente

Documento firmado digitalmente Luz Imelda Pacheco Zerga